Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2012 по делу n А19-12064/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина, 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

24 декабря 2012 года                                                                             Дело № А19-12064/2012                                                                    

Резолютивная часть постановления объявлена 6 декабря 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2012 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ячменёва Г.Г.,

судей Желтоухова Е.В., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Королёвой Д.С., в отсутствие в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Четвертом арбитражном апелляционном суде представителей лиц, участвующих в деле,

при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Иркутской области:

от ООО «Стройконтакт»: Балабин М.А., доверенность от 14 ноября 2012 года; Чернигова Е.Н., доверенность от 7 июня 2012 года;     

от УФАС: Пудов С.С., доверенности от 20 декабря 2012 года;

от ООО «ТНК»: не было (извещено);

от ООО «Строй Арсенал»: не было (извещено),

с участием судьи Арбитражного суда Иркутской области, осуществляющего организацию видеоконференц-связи, Антоновой С.Н., при ведении протокола отдельного процессуального действия помощником судьи Сыроватской Л.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Стройконтакт» на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 2 августа 2012 года по делу № А19-12064/2012 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Стройконтакт» (ОГРН 1093850018261) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (ОГРН 1033801033155) о признании недействительным решения от 7 марта 2012 года № 139,

с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, – Общества с ограниченной ответственностью «ТНК» (ОГРН 1093847000664) и Общества с ограниченной ответственностью «Строй Арсенал» (ОГРН 1023801009143)  

(суд первой инстанции: Позднякова Н.Г.)

и установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Стройконтакт» (далее – ООО «Стройконтакт», Общество) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – Иркутское УФАС, антимонопольный орган) о признании недействительным решения № 139 от 7 марта 2012 года.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 9 июня 2012 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью «ТНК» (далее – ООО «ТНК») и Общество с ограниченной ответственностью «Строй Арсенал» (далее – ООО «Строй Арсенал»).

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 2 августа 2012 года в удовлетворении заявленного ООО «Стройконтакт» требования отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в действиях Общества имеется нарушение требований пункта 4 части 1 статьи 14 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).   

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Стройконтакт» обжаловало его в апелляционном порядке.

Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на то, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. В обоснование своей позиции заявитель апелляционной жалобы указывает, что обозначение «стройарсенал» является не только зарегистрированным товарным знаком, но и относится к фирменному наименованию ООО «Строй Арсенал». По договору от 25 декабря 2009 года ООО «Стройконтакт» оказывало услуги ООО «Строй Арсенал» по продвижению работ и услуг. Поскольку ООО «Стройконтакт» не является собственником здания Торговый центр «Строй арсенал», то не имеет право снимать вывеску с этого Торгового центра. Такой вид деятельности, как сбыт товаров, указанный в Уставе ООО «Стройконтакт», по Международному классификатору товаров и услуг не может быть отнесен к классу 35. Регистрация товарного знака «стройарсенал» сама по себе не предоставляет приоритет на его использование во всех сферах деятельности. При этом данный знак является не товарным знаком, а знаком обслуживания.

Общество также считает, что конкурентами в данном деле являются только ООО «ТНК» и ООО «Строй Арсенал», поскольку основным видом деятельности данных обществ является сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества. В результате размещения рекламы преимущество получило только ООО «Строй Арсенал», так как все площади торгового центра были сданы в аренду. Кроме того, антимонопольным органом не доказано получение преимуществ ООО «Стройконтакт» перед иными участниками предпринимательской деятельности. Указание в рекламе и информационных изданиях фирменного наименования ООО «Строй Арсенал» при исполнении договора на продвижение услуг с ним не противоречит норме, предусмотренной части 2 статьи 1474 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК Российской Федерации).   

В дополнении от 12 ноября 2012 года к апелляционной жалобе Общество указывает на то, что антимонопольным органом и судом первой инстанции не были исследованы выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО «Стройконтакт», ООО «ТНК» и ООО «Строй Арсенал», в том числе не было принято во внимание наличие в таких выписках в отношении ООО «ТНК» и ООО «Строй Арсенал» одинакового основного вида деятельности – сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества, что подтверждает наличие конкуренции именно между ними. При этом антимонопольный орган и ООО «ТНК» не представили доказательств о том, что ООО «ТНК» осуществляет деятельность по торговле строительными и отделочными материалами. Заявитель апелляционной жалобы считает, что размещенная реклама направлена на привлечение интереса исключительно к Торговому центру «Строй арсенал», содержание данной рекламы было согласованно с ООО «Строй Арсенал», а ООО «Стройконтакт» выступило лишь исполнителем по договору оказания услуг. Само ООО «Стройконтакт» действий по размещению рекламы не осуществляло и, более того, не является рекламодателем, объекты рекламирования и содержание рекламы было определено ООО «Строй Арсенал», о чем в материалах дела имеются акты согласования рекламы. Указание фирменного наименования ООО «Строй Арсенал» в справочниках города Иркутска не может нарушать исключительных прав на зарегистрированный товарный знак ООО «ТНК».

В дополнении от 30 ноября 2012 года к апелляционной жалобе Общество обращает внимание на то, что судом первой инстанции не учтены разъяснения, содержащиеся в пунктах 4, 7 и 31 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 года № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе». В обоснование своей позиции о том, что ООО «Стройконтакт» и ООО «ТНК» не являются конкурентами, Общество ссылается на то, что на сайте последнего (www.superstroy.ru), который не был исследован судом первой инстанции, невозможно заказать товар с его доставкой на территорию Иркутской области, поскольку география деятельности ООО «ТНК» строго ограничена. Заказ потребителями строительных и отделочных материалов из Екатеринбурга в Иркутскую область экономически нецелесообразен из-за высокой стоимости доставки. Кроме того, Общество обращает внимание на тот факт, что названный сайт принадлежит не ООО «ТНК», а ООО «Арсенал трейд».        

            В отзыве от 1 ноября 2012 года № 9825 на апелляционную жалобу Иркутское УФАС выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения.

В отзыве от 5 декабря 2012 года на апелляционную жалобу ООО «Строй Арсенал» считает, что решение суда первой инстанции является необоснованным и поддерживает доводы апелляционной жалобы ООО «Стройконтакт».  

ООО «ТНК» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

О месте и времени судебного заседания ООО «Строй Арсенал» и ООО «ТНК» извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 АПК Российской Федерации, что подтверждается почтовыми уведомлениями № 67200055670806 и № 67200055670813, отзывом ООО «Строй Арсенал» на апелляционную жалобу от 5 декабря 2012 года, а также отчетом о публикации 20 октября и 23 ноября 2012 года на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети «Интернет» (www.arbitr.ru) определений о принятии апелляционной жалобы к производству и об отложении судебного разбирательства, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

В соответствии с частью 2 статьи 200 АПК Российской Федерации неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

            Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК Российской Федерации, проанализировав доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней и отзывов на нее, выслушав представителей ООО «Стройконтакт» и Иркутского УФАС, изучив материалы дела, исследовав в судебном заседании сайт www.superstroy.ru, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «ТНК» зарегистрировано в качестве юридического лица 18 мая 2000 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 1026602312714.

Согласно Уставу ООО «ТНК (т. 1, л.д. 46-53) основными видами осуществляемой им предпринимательской деятельности являются:

- розничная торговля;

- сдача имущества в аренду;

- посредническая деятельность;

- внешнеэкономическая деятельность;

- производственная, научная, конструкторская деятельность;

- строительные, ремонтные, отделочные работы;

- разработка и производство строительных материалов;

- издательская деятельность;

- научно-исследовательская деятельность;

- дизайнерская деятельность;

- осуществление экспортно-импортных операций;

- справочно-информационные и консалтинговые услуги;

- реклама и маркетинг;

- услуги связи (телексной, телефонной, телефаксной, компьютерной);

- транспортные услуги, включая международные фрахты;

- оказание различных услуг, в том числе бытового и сервисного обслуживания;

- иные виды деятельности, не запрещенные законодательством РФ.

Согласно свидетельству на товарный знак (знак обслуживания) № 278732 (т. 1, л.д. 161-162) ООО «ТНК» является правообладателем товарного знака (знака обслуживания) «стройарсенал», приоритет товарного знака 21 апреля 2004 года. Перечень товаров (услуг), для которых зарегистрирован товарный знак:

35 - реклама, административная деятельность в сфере бизнеса, в том числе демонстрация товаров, изучение рынка, распространение образцов, снабженческие услуги для третьих лиц (закупка и обеспечение предпринимателей товарами), продвижение товаров (для третьих лиц).

37 - установка, ремонт и техническое обслуживание оборудования; информация по опросам ремонта, информация по вопросам строительства, прокат строительной техники, прокат строительных транспортных средств.

39 - упаковка товаров, доставка товаров, хранение товаров.

42 - консультации в области строительства, архитектуры, оформление интерьера.

При осуществлении хозяйственной деятельности ООО «ТНК» использует товарный знак «Стройарсенал», в том числе посредством размещения рекламы в сети Интернет (сайты www.scm.ru, www.superstroy.ru), а также посредством наружной рекламы (вывески для торговых точек, в том числе для 6 гипермаркетов строительных и отделочных материалов). 

ООО «ТНК» входит в группу лиц «Трест СКМ» (крупнейший в Урало-Сибирском регионе и первый в России по количеству магазинов оператор на рынке строительных и отделочных материалов), осуществляет оптовую и розничную торговлю отделочными и строительными материалами, а также оказывает  строительные, отделочные услуги через торговые точки (в том числе гипермаркеты) под наименованием «Стройарсенал», которые расположены на территории Пермского края, Свердловской области, Республики Башкортостан, Тюменской области, Челябинской области, Курской области и в других регионах, а также посредством Интернет-магазина www.superstroy.ru.

ООО «Строй Арсенал» зарегистрировано в качестве юридического лица 24 декабря 2001 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 1023801009143 (т. 2, л.д. 62).

В период с 2002 года по 2005 год ООО «Строй Арсенал» осуществляло на территории Иркутской области оптово-розничную торговлю строительными и отделочными материалами, а также сдачу в аренду собственного имущества.

С 2006 года основным видом деятельности данной организации является сдача в аренду собственного недвижимого имущества, а именно торгово-складского комплекса, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Мира, д. 2а.

ООО «Строй Арсенал» в качестве своей индивидуализации использует свое фирменное наименование «Строй Арсенал». В частности, по указанному адресу на здании торгового центра установлена вывеска с фирменным наименованием организации ООО «Строй Арсенал».

ООО «Стройконтакт» зарегистрировано в качестве юридического лица 28 августа 2009 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 1093850018261.

Согласно Уставу ООО «Стройконтакт» основными видами осуществляемой Обществом предпринимательской деятельности являются:

- оптовая и розничная торговля (в том числе комиссионная) промышленными, хозяйственно-бытовыми, продовольственными товарами народного потребления, строительными материалами, сельхозпродукцией, продукцией производственно-технического назначения, авто-мото техникой, запасными частями, теле-радио и электронной аппаратурой, нефтепродуктами, драгметаллами, продукцией лесопереработки, изделиями из меха, драгоценных и полудрагоценных камней, расходными материалами;

- грузовые и пассажирские перевозки автомобильным