Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2013 по делу n А19-14404/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100б

тел. [phone], тел./факс [phone]

E-mail: [email protected]   http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита

25 января 2013 года                                                                                Дело № А19-14404/2012                                                                    

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 января 2013 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ячменёва Г.Г.,

судей Желтоухова Е.В., Сидоренко В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Королёвой Д.С., в отсутствие в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Четвертом арбитражном апелляционном суде представителей лиц, участвующих в деле,

при участии в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Иркутской области:

от МАНО «Детский центр стоматологии»: Непомнящих А.В., доверенность от 16 августа 2012 года; Летунов Сергей Аркадьевич, директор;

от УФАС: Хансивирова Елена Назировна, ведущий специалист-эксперт отдела контроля рекламы, доверенность от 9 января 2013 года (т. 4, л.д. 104);

с участием судьи Арбитражного суда Иркутской области, осуществляющего организацию видеоконференц-связи, Красько Б.В., при ведении протокола отдельного процессуального действия помощником судьи Сыроватской Л.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области на не вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Иркутской области от 17 октября 2012 года по делу № А19-14404/2012 по заявлению Медицинской автономной некоммерческой организации «Центр Детской Стоматологии» (адрес места нахождения: Иркутская область, г. Ангарск, квартал 182, д. 10; ОГРН 1053801042943, ИНН 3801075684) к Управлению Федеральной антимонопольной службы России по Иркутской области (адрес места нахождения: г. Иркутск, ул. Российская, д. 17; ОГРН 1033801033155, ИНН 3811020966) о признании недействительным решения от 25 апреля 2012 года № 338,

с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - Общества с ограниченной ответственностью «Рекламно-информационное агентство «Креатив» (адрес места нахождения: Иркутская область, г. Ангарск, 8-й мкр., д. 2; ОГРН 1093801002910, ИНН 3801103370), 

(суд первой инстанции: Шульга Н.О.),

и установил:

Медицинская автономная некоммерческая организация «Центр Детской Стоматологии» (далее – МАНО «ЦДС», некоммерческая организация) обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (далее – антимонопольный орган, Иркутское УФАС) о признании незаконными постановления от 20 июня 2012 года № 294 о назначении административного наказания по делу № 163 об административном правонарушении и о признании недействительным решения от 25 апреля 2012 года № 338.

Определением Арбитражного суда от 3 октября 2012 года требование некоммерческой организации о признании незаконным постановления Иркутского УФАС от 20 июня 2012 года № 294 о назначении административного наказания по делу № 163 об административном правонарушении выделено из настоящего дела в отдельное производство, выделенному делу присвоен № А19-18711/2012.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 17 октября 2012 года заявленное некоммерческой организацией требование о признании недействительным решения антимонопольного органа удовлетворено частично. Решение Иркутского УФАС от 25 апреля 2012 года № 338 в части признания ненадлежащей рекламы, распространенной в журнале «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года на странице 14 следующего содержания: «МАНО «Центр Детской Стоматологии» - Стоматологии для всей семьи создана в 2005 году. Здесь постоянно развиваются новые направления в стоматологии, ..... (далее по тексту)», с нарушением требований части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), поскольку данная реклама не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию рекламируемых медицинских услуг, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, признано незаконным как не соответствующее Закону о рекламе. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части удовлетворения требований некоммерческой организации, Иркутское УФАС обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене решения суда первой инстанции в части удовлетворения требований некоммерческой организации, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела. В частности, заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что согласно свидетельству о регистрации средства массовой информации № ТУ38-00332 журнал «РИА Креатив» имеет территорию распространения - г. Ангарск (Иркутская область). В выходных данных журнала имеется информация о способах и местах распространения бесплатно – ТЦ «МЕГА», ТЦ «Березка», ДК «Современник», активные места города Ангарска, территория распространения – г. Ангарск. При этом в свидетельстве о регистрации средства массовой информации и выходных данных журнала отсутствует пометка о том, что издание предназначено для распространения в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий. Следовательно, реклама, содержащаяся в журнале, предназначена для неопределенного круга лиц, а не для распространения в местах проведения медицинских и фармацевтических выставок, семинаров, конференций. Антимонопольный орган также указывает на то, что относительно распространения рекламы направлялись запросы индивидуальному предпринимателю Котович Е.Ю., Иркутскому филиалу ОАО «Ростелеком» и Байкальскому банку Сбербанка России. Согласно  представленным пояснениям указанных лиц ООО «РИА «Креатив» распространяло рекламу в активных местах города, в органах государственной власти и в общественных организациях поддержки малого и среднего бизнеса. Информация о том, что журнал будет распространяться только в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций или иных подобных мероприятий ни в устной, ни в письменной форме не представлялась.

Заявитель апелляционной жалобы также считает, что представленные в ходе судебного разбирательства МАНО «ЦДС» и ООО «РИА Креатив» документы являются недопустимыми доказательствами, поскольку данные документы при проведении антимонопольного расследования в Иркутское УФАС не представлялись, о наличии таких документов не сообщалось. 

В подтверждение доводов, изложенных в апелляционной жалобе, антимонопольным органом заявлено ходатайство о приобщении дополнительных доказательств – писем ОАО «Ростелеком» от 16 октября 2012 года № 02-01-07/6721 (с приложениями) и ОАО «Сбербанк России» от 26 октября 2012 года № 30-15/2691.

Рассмотрев данное ходатайство и причины непредставления таких документов в суд первой инстанции, суд апелляционной инстанции на основании части 2 статьи 268 АПК Российской Федерации и пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» приобщил названные дополнительные доказательства к материалам дела (т. 4, л.д. 67-72).

В письменном отзыве на апелляционную жалобу некоммерческая организация выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения.

ООО «РИА «Креатив», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания в порядке главы 12 АПК Российской Федерации, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило. 

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 АПК Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 АПК Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В пункте 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» указано, что при применении части 5 статьи 268 АПК Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

   При непредставлении лицами, участвующими в деле, указанных возражений до начала судебного разбирательства суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведенных в части 4 статьи 270 АПК Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 260 АПК Российской Федерации в апелляционной жалобе должны быть указаны, среди прочего, требования лица, подающего жалобу.

Из содержания апелляционной жалобы антимонопольного органа усматривается, что решение суда первой инстанции оспаривается им только в части удовлетворения требования некоммерческой организации о признании незаконным решения Иркутского УФАС от 25 апреля 2012 года № 338. 

До начала судебного заседания МАНО «ЦДС» и ООО РИА «Креатив» не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности решения суда первой инстанции только в обжалуемой антимонопольным органом части.

Напротив, в своем письменном отзыве некоммерческая организация выражает согласие с решением суда первой инстанции, не заявляет о необходимости проверки законности и обоснованности этого решения и в части отказа в удовлетворении заявленного ею требования, просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения.   

Учитывая изложенное, решение суда первой инстанции проверяется только в обжалуемой антимонопольным органом части, относящейся к удовлетворению заявленного МАНО «ЦДС» требования о признании незаконным решения Иркутского УФАС от 25 апреля 2012 года № 338 в части признания ненадлежащей рекламы, распространенной в журнале «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года на странице 14, как несоответствующей требованиям части 7 статьи 24 Закона о рекламе.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, изучив материалы дела, в том числе дополнительно представленные антимонопольным органом доказательства, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, МАНО «ЦДС» зарегистрировано в качестве юридического лица 18 апреля 2005 года, ему присвоен основной государственный регистрационный номер 1053801042943 (т. 1, л.д. 42, т. 3, л.д. 87-88).

Согласно Уставу МАНО «ЦДС» предметом деятельности некоммерческой организации является развитие и внедрение новых, современных, на уровне мировых стандартов методов диагностики и лечения в стоматологии (осмотр первичного больного, лечение заболеваний зубов некариозного происхождения, лечение кариеса зубов и его осложнений, лечение заболеваний слизистой оболочки полости рта, ортодонтическое лечение, физиотерапевтическое лечение и т.д.). (т. 2, л.д. 38-42, т. 3, л.д. 76-83).     

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц основным видом осуществляемой некоммерческой организацией деятельности является стоматологическая практика (т. 1, л.д. 82-88, т. 3 л.д. 72-75).

МАНО «ЦДС» имеет лицензию на осуществление медицинской деятельности № ЛО-38-01-000567 сроком действия до 31 августа 2015 года (т. 2, л.д. 30-34).

ООО «РИА «Креатив» зарегистрировано в качестве юридического лица 29 мая 2009 года, ему присвоен основной государственный номер 1093801002910 (т. 2, л.д. 68).

В соответствии с Уставом ООО «РИА «Креатив» одним из видов осуществляемой им деятельности является рекламная деятельность (т. 2, л.д. 57-63).   

ООО «РИА «Креатив» имеет свидетельство Управления Роскомнадзора по Иркутской области от 30 марта 2011 года ПИ № ТУ38-00332 о регистрации средства массовой информации на издание журнала «РИА Креатив», территория распространения - г. Ангарск (т. 1, л.д. 157, т. 2, л.д. 64).

15 августа 2011 года между ООО РИА «Креатив» (исполнитель) и МАНО «ЦДС» (заказчик) заключен договор, предметом которого являются рекламные услуги. Согласно пунктам 1.1.1 и 1.1.2 договора исполнитель обязуется подготовить информационный макет заказчика для печати в полиграфическом издании  «РИА Креатив» - журнале «Яркие события уходящего года». Формат А4, обложка – лак, страницы глянцевые, полноцветные, тираж – 5000 (пять тысяч) экземпляров и распространить журналы в активных местах города Ангарска, согласно медиа-плана, в период с 15 ноября по 15 декабря 2011 года (т. 1, л.д. 76-77, т. 2, л.д. 24, т. 3, л.д. 61).

На основании пункта 2.1.2 дополнительного соглашения № 1 к названному договору журналы «РИА Креатив» № 3 распространяются на медицинских выставках на тему «Современная диагностика, оздоровительные, реабилитационно-восстановительные мероприятия. Современные медицинские методики». Распространить журналы «РИА Креатив» № 3 на конференциях и семинарах проводимых медицинскими организациями. Активными местами города Ангарска считаются: места, где проводятся медицинские выставки на тему «Современная диагностика, оздоровительные, реабилитационно-восстановительные мероприятия.