Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2013 по делу n А19-14404/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

Современные медицинские методики», и места, где проводятся семинары, конференции и другие мероприятия, проводимые медицинскими организациями (т. 2, л.д. 25, т. 3, л.д. 62).

9 декабря 2011 года в Иркутское УФАС поступило обращение гражданки Брычевой С. (вход. № 12677) о многочисленных нарушениях редакцией журнала «РИА «Креатив» требований Закона о рекламе (т. 1, л.д. 98) с приложением экземпляра журнала «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года. 

Данное обращение антимонопольным органом оставлено без рассмотрения в связи с отсутствием полного почтового адреса обратившегося лица, какой-либо контактной информации, позволяющей сообщить о результатах рассмотрения обращения, подписи данного лица. 

Однако антимонопольным органом установлено, что в журнале «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года на странице 14 распространена реклама МАНО «ЦДС» следующего содержания:

«МАНО «Центр Детской Стоматологии» - Стоматологии для всей семьи создана в 2005 году. Здесь постоянно развиваются новые направления в стоматологии, внедряются современные методики лечения, повышается квалификация врачей. Это мир высоких стоматологических технологий, комфорта, домашнего уюта, доброжелательности и соучастия.

Специалисты центра обладают серьезной научной и практической базой. Врачи помогают пациентам справиться с негативным психологическим настроем, используют психологические приемы успокоения и современные методы обезболивания. Пациенты просто забывают, что когда-то боялись прийти на прием к стоматологу…

Около 50% людей нуждаются в ортодонтическом лечении. Чтобы малозаметная в детстве патология (неправильный прикус) не отразилась в дальнейшем на здоровье и улыбке, своевременно обратитесь к врачам – ортодонтам. Специалисты центра исправят прикус в любом возрасте, используя эстетическую несъемную брекет-систему.

В пародонтическом кабинете опытный специалист Вам окажет помощь в снятии зубных отложений с применением ультразвука и аппаратного лечения прибором – «Вектор». Пародонтологи клиники проводят лечение воспалительных процессов десен…

…Прежде чем проводить лечение зубов, специалисты МАНО «Центр детской стоматологии» используют особый подход к детям – играют с ребенком, просматривают мультфильмы с любимыми персонажами, а также используют прочие методики, чтобы ребенок чувствовал себя легко и комфортно. Лечение детей – очень ответственное дело! – не многие врачи-стоматологи готовы посвятить свою профессиональную жизнь работе с любопытными, непоседливыми, шумными, иногда беспокойными маленькими Пациентами…

Кроме обследования и лечения зубов, МАНО «Центр детской стоматологии» может предложить Вам процедуры по отбеливанию зубов фтором и кальцием, коррекцию зубов, а также большое количество других оздоровительно-профилактических процедур.

В клинике Вас ждут семейные доктора. Практика, когда один врач наблюдает всю семью, благоприятно сказывается на здоровье пациента. Выбирая врача-стоматолога, пациент часто ориентируется только на цены, не всегда понимая, чем отличается идеально сделанная работа от некачественной.

В МАНО «Центр детской стоматологии» пациентам предлагаются эффективное лечение зубов, без лишних затрат и ущерба для здоровья…» (т. 1, л.д. 44, 107 и 124, т. 2, л.д. 6, 12 и 55, т. 3, л.д. 63).     

Кроме того, в рекламе содержится подробная информация о врачах, работающих в МАНО «ЦДС».

По запросу антимонопольного органа ООО «Областная типография № 1» 15 февраля 2012 года представила письменные пояснения о том, что журнал «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 год был напечатан типографией данного общества. Заказчиком по печати выступила директор ООО «РИА «Креатив» Савинова О.Г. Она подписала договор, акт выполненных работ, утвердила оригинал-макет. Тираж журнала составил 5000 экземпляров. Тираж в полном объеме был передан директору по акту выполненных работ, претензий не поступало. Согласно условиям договора, оплата должна быть произведена до конца 1 квартала 2012 года. До настоящего момента оплата не произведена.

К пояснениям были приложены следующие документы: копия договора от 28 ноября 2011 года (т. 2, л.д. 16), копия заявки (т. 2, л.д. 13), копия счета № 447 от 16 ноября 2011 года (т. 2, л.д. 14), копия акта выполненных работ № 528 от 30 декабря 201 года (т. 2, л.д. 15), экземпляр журнала «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года (т. 2, л.д. 4-7).

Определением от 30 марта 2012 года антимонопольный орган возбудил дело № 593 по признакам нарушения статьи 16 и части 7 статьи 24 Закона о рекламе в отношении МАНО «ЦДС» (рекламодателя) и ООО РИА «Креатив» (рекламораспространителя) (т. 2, л.д. 20-21).   

Решением Иркутского УФАС от 25 апреля 2012 года № 338 признана ненадлежащей реклама, распространенная в журнале «РИА «Креатив» № 3 декабрь 2011 года на странице 14 следующего содержания: «МАНО «Центр Детской Стоматологии» - Стоматологии для всей семьи создана в 2005 году. Здесь постоянно развиваются новые направления в стоматологии ... (далее по тексту)», с нарушением требований статьи 16 Закона о рекламе, поскольку данная реклама не сопровождается пометкой «реклама» либо «на правах рекламы», а также с нарушением требований части 7 статьи 24 Закона о рекламе, поскольку данная реклама не сопровождается предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию рекламируемых медицинских услуг, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов (т. 1, л.д. 27-37, т. 2, л.д. 76-81).  

Считая, что решение от 25 апреля 2012 года № 338 не соответствует действующему законодательству, МАНО «ЦДС» обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочными выводы суда первой инстанции об отсутствии в действиях рекламодателя и рекламораспространителя нарушения требований части 7 статьи 24 Закона о рекламе, исходя из следующего.

В статье 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (пункт 1); под объектом рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (пункт 2); под товаром - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3).

Согласно части 7 статьи 24 Закона о рекламе реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Таким образом, названной нормой права установлены специальные требования к трем объектам рекламирования – лекарственным средствам, медицинским услугам (включая методы лечения) и медицинской технике.

В рассматриваемом случае объектом рекламирования являлись медицинские услуги в области стоматологии.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» под медицинской услугой понимается медицинское вмешательство или комплекс медицинских вмешательств, направленных на профилактику, диагностику и лечение заболеваний, медицинскую реабилитацию и имеющих самостоятельное законченное значение (пункт 4); под  медицинским вмешательством - выполняемые медицинским работником по отношению к пациенту, затрагивающие физическое или психическое состояние человека и имеющие профилактическую, исследовательскую, диагностическую, лечебную, реабилитационную направленность виды медицинских обследований и (или) медицинских манипуляций, а также искусственное прерывание беременности (пункт 5); под лечением - комплекс медицинских вмешательств, выполняемых по назначению медицинского работника, целью которых является устранение или облегчение проявлений заболевания или заболеваний либо состояний пациента, восстановление или улучшение его здоровья, трудоспособности и качества жизни (пункт 8).

Согласно отраслевым стандартам «Термины и определения системы стандартизации в здравоохранении», утвержденным приказом Минздрава России от 22.01.2001 № 12, медицинская услуга - это мероприятие или комплекс мероприятий, направленных на профилактику заболеваний, их диагностику и лечение, имеющих самостоятельное законченное значение и определенную стоимость.

Понятие и перечень медицинских услуг определены Номенклатурой медицинских услуг, утвержденной приказом Минздравсоцразвития России от 27.12.2011 № 1664н (далее – Номенклатура медицинских услуг).

Услуги по стоматологии, стоматологии детской, стоматологии профилактической, стоматологии ортопедической, стоматологии терапевтической и стоматологии хирургической включены в Перечень работ (услуг) при осуществлении медицинской деятельности, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.01.2007 № 30 (действовало до 30 апреля 2012 года, то есть на момент распространения спорной рекламы и принятия оспариваемого решения).

В действующий в настоящее время Перечень работ (услуг), составляющих медицинскую деятельность, утвержденный Постановлением Правительства Российской Федерации от 16.04.2012 № 291, также включены услуги стоматологии, стоматологии детской, стоматологии общей практики, стоматологии ортопедической, стоматологии профилактической, стоматологии терапевтической, стоматологии хирургической.

В соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению ОК-002-93, утвержденным постановлением Госстандарта России от 26.06.1993 № 163, лечение зубов (код 081403), лечение болезней полости рта (код 081404) и зубопротезирование (код 081405) отнесены к медицинским услугам (код 081000).

Как отмечалось выше, в спорной рекламе содержится информация о МАНО «ЦДС», в том числе перечисляются оказываемые ею медицинские услуги в области стоматологии и применяемые методы лечения: стоматология, исправление врачом-ортодонтом прикуса с использованием эстетической несъемной брекет-системы, снятие зубных отложений в пародонтологическом кабинете с применением ультразвука и аппаратного лечения прибором «Вектор», лечение пародонтологами клиники воспалительных процессов десен, обследование и лечение зубов, процедуры по отбеливанию зубов, укрепление зубов фтором и кальцием, коррекция зубов.

Следовательно, к данной рекламе, по общему правилу, применяются требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе, которые в рассматриваемом случае рекламодателем и рекламораспространителем соблюдены не были.

Удовлетворяя требование МАНО «ЦДС», суд первой инстанции сослался на то, что требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

По мнению суда первой инстанции, поскольку весь тираж журнала «РИА Креатив» № 3, декабрь 2011 года, распространялся в местах проведения медицинских и фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий (на медицинской выставке 16-19 ноября 2011 года «Современная диагностика, оздоровительные, реабилитационно-восстановительные мероприятия. Современные медицинские методики», на областной научно-практической конференции детских стоматологов Иркутской области в декабре 2012 года, на «Дне открытых дверей» для родителей, учащихся и педагогов Гимназии № 1 города Ангарска в январе 2012 года, на областной конференции стоматологов Иркутской области «Порядок оказания стоматологической помощи» в марте 2012 года), то в соблюдении требований части 7 статьи 24 Закона о рекламе не было необходимости.

Подобная позиция суда первой инстанции не соответствует нормам материального права и обстоятельствам настоящего дела.

Согласно последнему предложению части 7 статьи 24 Закона о рекламе «требования настоящей части не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники».

Таким образом, из буквального толкования названной нормы права следует, что требования части 7 статьи 24 Закона о рекламе не распространяются только на рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.  

Принимая во внимание взаимосвязанные с рассматриваемой нормой положения пункта 4 части 5 статьи 5 и части 5 статьи 24 Закона о рекламе, суд апелляционной инстанции полагает, что именно ограничение круга потребителей рекламы лекарственных средств, медицинских услуг и медицинской техники (без предусмотренных законом запретов и предупреждений) исключительно медицинскими и фармацевтическими работниками является основополагающим при толковании и применении части 7 статьи 24 Закона о рекламе.

Закон о рекламе приводит примеры, когда не применяются требования части 7 статьи 24, поскольку презюмируется, что потребителями подобной рекламы будут исключительно медицинские и фармацевтические работники, а именно: при распространении рекламы в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для таких работников специализированных печатных изданиях.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» под медицинским работником понимается физическое лицо, которое имеет медицинское или иное образование, работает в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности, либо физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем, непосредственно