Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2013 по делу n А58-4154/2012. Постановление суда апелляционной инстанции по существу спора,В иске отказать полностью, встречный удовлетворить полностью

 о взыскании 454 943руб.  расходов  на перевозку работников, нарушил  нормы статьи 49 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

В исковом заявлении, принятом к рассмотрению арбитражным судом,  в сумму заявленного  ООО СК «ГрандСтрой»   требования о взыскании основного долга  вошло требование о взыскании расходов за перевозку  работников в размере 346 657руб. (акт о приеме выполненных работ № 3 от 08.10.2008г.).   В ходатайствах об уточнении исковых требований от 28.11.2012г. (т.3 л.д.104-106, т.5 л.д.52-52а) ООО СК «ГрандСтрой», заявив о взыскании дополнительно 454 943 руб. оплаты за  перевозку работников,   фактически  увеличило   исковые требования, без изменения основания и предмета иска, поскольку предмет иска – взыскание задолженности по оплате контракта, и основание иска -   обязанность оплатить  по факту перевозку основных рабочих в два направления  Якутск - Жиганск – Якутск  (пункт 3.2 контракта)   истцом изменены не были.

Таким образом, требование ООО СК «ГрандСтрой» о взыскании  454 943руб. оплаты  за  перевозку работников подлежит рассмотрению по существу в настоящем дел.

В судебном заседании  22 мая 2013 года  представитель   ООО СК «ГрандСтрой»   Косолапов А.В. заявил о фальсификации  доказательств,  уточнил  в судебном заседании 27 мая 2013 года,  что сфальсифицированными являются  представленные в материалы дела ООО «Строймонтаж -2002»:  договор № С053а-09 от 15.01.2009г., заключенный между ООО «Строймонтаж-2002» (генеральным подрядчиком) и ООО «Монтаж и реконструкция» (субподрядчиком); акты о приемке выполненных работ (формы №КС-2) и  справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы №КС-3) от 26.04.2009г., от 16.07.2009г., от 31.08.2009г. по объекту: «4-х этажный 32-х квартирный типовой жилой дом в с.Жиганск. Жиганская геолого-разведочная экспедиция»; платежные поручения № 3761 от 10.12.2009,  № 811 от 11.12.2009,  № 3820 от 14.12.2009, № 3908 от 21.12.2009, №105 от 19.01.2010; письмо  Приходько  № 09 от 13.01.2009; претензия ООО «Строймонтаж-2002»  № 610 от 15.10.2009г.; акт  сверки между ООО «Строймонтаж-2002» и ООО СК «ГрандСтрой». Представитель указывает, что в названных документах содержатся недостоверные данные о якобы имевших место договорных отношениях между ООО «Строймонтаж-2002» и ООО «Монтаж и реконструкция» в 2009 году по производству работ на объекте: «4-х этажный 32-х квартирный типовой жилой дом в с.Жиганск. Жиганская геолого-разведочная экспедиция», о якобы выполненных в 2009 году  ООО «Монтаж и реконструкция» на данном объекте значительных объемах работ и  перечислении ему  свыше 10 000 000 рублей  за эти работы, о якобы имевшем место в 2009 году уведомлении ООО СК «ГрандСтрой» о   задолженности перед ООО «Строймонтаж-2002» и о якобы имевшем место в 2009 году уведомлении ООО СК «ГрандСтрой»    о данном обстоятельстве.  Считает, что во всех указанных документах имеет место фальсификация содержания, которое в результате  прямо противоречит исполнительной документации по строительству объекта, находящейся в материалах дела.

Представитель ООО «Строймонтаж-2002» по доверенности от 08.02.2013г.  Гордя Н.С. отказалась исключить  оспариваемые  доказательства  из числа доказательств  по делу.

Проверив обоснованность  заявления о фальсификации доказательств, суд апелляционной инстанции  отказал в его удовлетворении по следующим основаниям.

Фальсификация доказательств предполагает  умышленное внесение в доказательства недостоверных сведений, изменение содержания документа или в целом фабрикацию документа,  искусственное создание  доказательства по делу.

ООО «Строймонтаж-2002» представило подлинники оспариваемых документов:  договор № С053а-09 от 15.01.2009г., акты о приемке выполненных работ (формы №КС-2) и  справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы №КС-3) от 26.04.2009г., от 16.07.2009г., от 31.08.2009г.; письмо  Приходько  № 09 от 13.01.2009,   претензию  ООО «Строймонтаж-2002»  № 610 от 15.10.2009г.; акт  сверки между ООО «Строймонтаж-2002» и ООО СК «ГрандСтрой» за 15.10.09 – 15.10.09, подписанный главным бухгалтером  ООО «Строймонтаж-2000». Из указанных документов и пояснений представителей следует, что документы были составлены в указанную в них дату, то есть задолго до обращения ООО СК «ГрандСтрой» в суд с настоящим  иском (10 июля 2012 года). ООО СК «ГрандСтрой»  не доказало, что указанные документы были составлены генподрядчиком после возбуждения арбитражным судом дела по настоящему спору в качестве искусственных доказательств, о назначении экспертизы с целью установления давности изготовления оспариваемых документов, не просило.

Перечисление ООО «Строймонтаж-2002» денежных средств ООО «Монтаж и реконструкция»  платежными поручениями:  № 3761 от 10.12.2009,  № 811 от 11.12.2009,  № 3820 от 14.12.2009, № 3908 от 21.12.2009, №105 от 19.01.2010, -  в указанную в них дату  подтверждается выпиской со счета генподрядчика в Банке АБ «ТААТТА» ЗАО.

Таким образом, у суда апелляционной инстанции      отсутствуют основания  признавать указанные документы  сфальсифицированными доказательствами по делу, названные доказательства подлежат оценке в порядке статьи 71 АПК РФ, в том числе, на предмет  достоверности.

Апелляционный суд отклоняет как необоснованные доводы ООО СК «ГрандСтрой» о несоблюдении  ООО «Строймонтаж-2002» досудебного порядка урегулирования спора.

В соответствии с частью 5 статьи 4, пунктом 2 части 1 статьи 148 АПК РФ если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.  Арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Действующим законодательством не предусмотрен обязательный претензионный или иной досудебный порядок урегулирование спора по делам, возникающим из договора подряда.

Пунктом  10.1  контракта № С017-08 от 07.06.2008г.  установлено, что споры и разногласия по договору будут разрешаться путем переговоров. В случае недостижения согласия споры, возникающие при исполнении  настоящего договора, передаются на рассмотрение по месту нахождения ответчика.

При толковании  пункта 10.1  контракта  с учетом положений статьи 431 ГК РФ, принимая во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений, апелляционный суд приходит к выводу, что стороны порядок проведения переговоров по спорам, возникшим при исполнении договора, не регламентировали, конкретную последовательность действий каждой из сторон, предшествующих обращению в арбитражный суд, и сроки их совершения не определили. При указанных обстоятельствах следует  признать, что спорным контрактом  стороны не установили  обязательный досудебный претензионный порядок урегулирования спора.

Изучив  доводы участвующих в деле лиц, представленные ими  доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ суд апелляционной инстанции установил следующие фактические обстоятельства и пришел к следующим выводам.

ООО «Строймонтаж 2002» (генеральный подрядчик) и ООО СК «Гранд-Строй» (субподрядчик) заключили контракт № С017-08 от 07 июня 2008 года, по условиям  которого субподрядчик обязался выполнить общестроительные  работы на объекте «4-х этажный 32-х квартирный типовой дом № 1 в с. Жиганск Жиганского улуса РС(Я)»  согласно техническому заданию, утвержденному  заказчиком (пункт 1.1 контракта, Приложение № 1).

Сроки выполнения работ определены в Графике производства работ. Срок сдачи объекта – 25 декабря 2008 года (пункты 4.1, 4.2, Приложение № 2  к контракту).

Приемка строительно-монтажных  работ  производится по актам ф-2, справкам КС-3 в течение 10 дней с момента их предъявления.

Стоимость работ составляет 12 460 288, 56 рублей (НДС не предусмотрен) и является неизменной на весь срок строительства объекта (пункт 2.1 контракта). Стоимость выполненных работ определяется путем умножения укрупненного показателя объема вида работ на укрупненный показатель стоимости единицы объема (пункт 5.1 контракта).

Оплата выполненных работ производится на основании подписанных справок по форме 3 с расшифровкой физических объемов по форме 2 и выставленных счетов-фактур субподрядчика до 85 % в течение 30 банковских дней (пункт 3.3 контракта). Полный расчет за выполненные работы производится не позднее 30 дней после подписания акта сдачи объекта в эксплуатацию государственной комиссией (пункт 3.4 контракта).

За нарушение сроков оплаты принятых работ  генподрядчик уплачивает неустойку в размере 0,1% от несвоевременно уплаченной суммы за каждый день просрочки, при этом общий размер неустойки не может превышать 20% от суммы договора (пункт 8.4 контракта).

Генеральный подрядчик выплачивает субподрядчику 1 % от стоимости материалов, что составляет 315 059,56 руб., за погрузо-разгрузочные работы (пункт 3.1 контракта). Перевозку основных рабочих в два направления (Якутск-Жиганск-Якутск) считать по факту (пункт 3.2 контракта).

Договор вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до фактического исполнения сторонами своих обязательств по договору (пункт 11.3 контракта).

С учетом согласованных сторонами  условий  контракт является заключенным и квалифицируется как договор строительного подряда, отношения по которому регулируются  нормами главы 37 ГК РФ.

В соответствии со  статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается, в том числе, на строительство жилого дома.

В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки) (пункт 1 статьи 708 ГК РФ).

Согласно статье 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Статьей  709 ГК РФ предусмотрено, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.  Цена работы может быть определена путем составления сметы.

Спорным контрактом  составление сметы не предусмотрено. В Перечне строительно-монтажных работ, осуществляемых на объекте (Приложение № 1 к контракту),  стоимость работ  согласована  для    укрупненных показателей  объема видов  работ, что  соответствует способу  определения стоимости выполненных работ, предусмотренному пунктом 5.1 контракта.

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (пункт 1 статьи 706 ГК РФ).

В соответствии со статьей 753 ГК РФ заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда.

Согласно статьям 711, 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда, при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Таким образом, основанием для возникновения обязательства генподрядчика  по оплате выполненных работ является факт передачи результата работ субподрядчиком генподрядчику.

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Стороны без разногласий по объему и качеству подписали акты  выполненных работ:  № 1 от 04.09.2008 на  сумму 2 301 778, 40 руб., № 2  от 08.10.2008 на сумму 785 641, 44 руб. Данные акты составлены с учетом требований  пункта 5.1 контракта и  Приложения № 1 к нему -  с указанием  укрупненного показателя вида работ, процентов выполненного объема работ,  их  стоимости с начала выполнения и за отчетный период.

Также стороны подписали   акт выполненных работ № 3 от 08.10.2008  в подтверждение затрат субподрядчика на проезд и аренду жилья на сумму 346 657 руб.

Дополнительным соглашением № 1 от 16 марта 2009 года к договору № 2П-2104/08 от 21 апреля 2008 года  между АК «АЛРОСА» (ЗАО) (заказчиком) и ООО «Строймонтаж 2002»  (подрядчиком) срок строительства объекта «4-х этажный 32-х квартирный типовой жилой дом в с.Жиганск» был установлено до 31 07.2009г.

ООО «Строймонтаж 2002»  перечислило  ООО СК «ГрандСтрой» в оплату по контракту денежные средства в размере  9 284 076, 84 рубля, в том числе,  платежными поручениями: № 155 от 09.06.2008  аванс 500 000руб., № 260  от 23.06.2008  аванс 300 000руб.,  № 6399  от 03.07.2008   - 200 000руб., № 508 от 16.07.2008 – 300 000руб.,  № 586 от 24.07.2008 – 150 000руб.,  № 808 от 18.08.2008 – 250 000руб.,  № 164 от 29.09.2008 – 251 778,40руб.,  № 387 от 09.10.2008 – 350 000руб., № 462 от 16.10. 2008 – 234 777,69руб.,  № 569  от 27.10.2008 – 700 864,75руб.,  № 825  от 19.11.2008 – 346 657руб.,  № 7 от 09.12.2008 – 430 000руб.,  № 51 от 16.01.2009 – 300 000руб.,  № 323 от 16.02.2009 – аванс 400 000руб.,  № 810 от 07.04.2009 – аванс 770 000руб.,  № 185  от 13.05.2009 – аванс 400 000руб., № 394  от 28.05.2009 – аванс 500 000руб.,  № 561 от 15.06.2009 – аванс  300 000руб.,  № 593 от 17.06.2009 – аванс 300 000руб.,  № 719 от 24.06.2009 – аванс 400 000руб.,  № 855 от 03.07.2009  - аванс 400 000руб., № 49 от 23.07.2009 – аванс 1 500 000руб.

31 августа 2009г. был утвержден Акт приемки законченного строительством спорного объекта.  Приказом № 670 от 15 сентября 2009г. Управления Государственного строительного надзора РС(Я)   утверждено заключение от 15.09.2009г.