Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2013 по делу n А78-5846/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

за 2010 год послужили выводы налогового органа о том, что используемое помещение не соответствует установленному главой 26.3 НК РФ понятию магазина, значит, его следует рассматривать как объект нестационарной торговой сети. Поскольку арендуемая «торговая площадь» использовалась предпринимателем лишь для демонстрации товаров и расчетов с покупателями, а исполнение договоров розничной купли-продажи в части передачи товаров покупателям осуществлялось со склада, налоговый орган пришел к выводу, что данная деятельность не подпадает под содержащееся в абз. 12 ст. 346.27 НК РФ определение понятия розничной торговли, в отношении которой подлежит применению система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход. Предприниматель осуществлял продажу продуктов питания, товаров бытовой химии за наличный и безналичный расчет по образцам вне стационарной торговой сети.

В материалы дела в доказательство указанных выводов налоговым органом представлены:

- свидетельство о государственной регистрации права собственности ОАО «Железнодорожная торговая компания» от 05.11.2008 на склад (назначение: нежилое) площадью 1946.3 кв. м. по адресу: Забайкальский край, Шилкинский район, г. Шилка, ул. Котовского,9 (т. 2 л.д. 36)

- технический паспорт на нежилое здание - склад, находящийся по адресу: Читинская область, ул. Котовского, 9 (т. 2 л.д. 27-35). В экспликации на помещения № 1¬22 указано назначение помещений: тамбур, склад, кабинет, коридор, подсобная комната;

- договор № 44/ш-07 аренды недвижимого имущества ОАО «ЖТК» от 01.10.2007, согласно которому индивидуальный предприниматель является арендатором части помещения площадью 223 кв. м, кирпичного склада, расположенного по адресу: Читинская область, г. Шилка, ул. Котовского,9. Срок договора с 01.10.2007 по 01.09.2008. (т. 2 л.д. 93-96);

- договор аренды ш -15 недвижимого имущества ОАО «ЖТК» от 01.11.2009, согласно которому индивидуальный предприниматель является арендатором недвижимого имущества Открытого акционерного общества «Железнодорожная торговая компания» общей площадью 362 кв.м - части здания склада, расположенного по адресу Забайкальский край, Шилкинский район, г. Шилка, ул. Котовского, 9, для хранения. Срок договора с 01.11.2009 по 01.10.2010 (т. 2 л.д. 19-26);

- протоколы № 2, 3 осмотра территорий, помещений, документов, предметов от 21.02.2012 (т. 5 л.д.68-81), согласно которым здание склада без номера имеет большое окно в стене склада и две двери: дверь с вывеской «Продукты питания по низким ценам» и дверь с вывеской «Овощи и фрукты в розницу»... Торговое помещение находится в здании склада. В торговом помещении находятся стеллажи и витрины с образцами товаров: порошки стиральные по одной пачке, краска по одной банке, мыло по одной пачке. Находится витрина с образцами товаров - продуктов питания: 1 банка молока, 1 банка компота, и так далее разных наименований и различных цен. В складе одноименный товар.

- договор купли-продажи товара с рассрочкой платежа от 11.01.2011 с ГУСО ШСРЦ Сибиряк (т. 2 л.д. 104);

- договор розничной купли-продажи товаров от 01.07.2008 с ГУСОШСРЦ «Забота» со сроком действия до 31.12.2008, согласно которого продавец отпускает товар (продукты питания, бытовой химии) в собственность покупателю; покупатель обязуется принять товар со склада Продавца, общая стоимость товаров указывается в товарном чеке на отпуск товаров со склада (т. 5 л.д. 58-59);

- счета-фактуры, накладные за 2010 год по ГУСО ШСРЦ Сибиряк, счета-фактуры, платежные поручения, накладные по ГУСОШСРЦ «Забота» за 2008 год, 2010 годы (т. 2 л.д. 106-206, т. 3, т. 4, т. 5 л.д. 1-46);

- протокол № 37 допроса свидетеля Золотухиной О.П., кладовщика ГУСО ГУСО ШСРЦ Сибиряк, которая подтвердила, что в 2008, 2009, 2010 г. осуществлялась торговля по образцам по адресу: Шилка, ул. Котовского, 9, исполнение договора, а именно передача товаров происходила в складе без номера и в складах № 3 и № 4, по накладным это склад № 1 и склады «Химия», выдавали все товары со складов, так как в торговом помещении их немного, только стоят образцы товаров (т. 5 л.д. 61-63);

- протокол № 67 допроса свидетеля от 28.12.2011 Бучиной С.В., оператора-кассира индивидуального предпринимателя Дамировой С.С.к., которая подтвердила, что складское и торговое помещение один и тот же вход и выход, о реконструкциях, перепланировках в период работы за 2008-2010 год не знает;

- протокол № 36 допроса свидетеля от 21.02.2012 Дамирова М.А., подтвердившего что индивидуальный предприниматель сдавал ему в аренду недвижимое имущество.

Исследовав обстоятельства дела и оценив доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на предмет их относимости, допустимости, достоверности в отдельности, а также достаточности и взаимной связи в их совокупности, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о правомерности оспариваемого решения инспекции по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе – общий режим налогообложения), предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 6 и 7 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками единого налога являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие, в том числе, розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Согласно понятиям, приведенным в статье 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях применения его главы 26.3 стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны; стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли- продажи, а также для проведения торгов.

К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты; магазин-специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Розничной торговлей признается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6-10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле.

Таким образом, суд первой инстанции правильно исходил из того, что одним из основных условий, позволяющих применять в отношении розничной торговли систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, является осуществление этой деятельности через объекты стационарной и (или) нестационарной торговой сети.

Пункт 2 статьи 346.26 НК РФ, определяя стационарную торговую сеть как торговые объекты, расположенные в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, относит к числу данных объектов магазины, павильоны, крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы и другие аналогичные объекты.

В соответствии с положениями статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли- продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

При таких установленных обстоятельствах суд первой инстанции правильно установил, что предприниматель неправомерно квалифицировал складское помещение, в котором заключались договоры купли-продажи, как торговое место, расположенное в объекте стационарной торговой сети. Возможность признания помещения объектом стационарной торговой сети возникает при его оборудовании для совершения сделок розничной купли-продажи и использовании помещения в этих целях.

Как установлено судом первой инстанции, индивидуальным предпринимателем велась торговля в объекте, используемом по договору № 44/ш-07 аренды недвижимого имущества ОАО «ЖТК» от 01.10.2007, согласно которому индивидуальный предприниматель является арендатором части помещения площадью 223 кв. м, кирпичного склада, расположенного по адресу: Читинская область, г. Шилка, ул. Котовского, 9 (т. 2 л.д. 93-96).

Суд первой инстанции определением от 09.04.2013 предложил третьему лицу ОАО «ЖТК» представить в суд правовую позицию по делу, в частности об юридическом статусе нежилого помещения - магазина общей площадью 171,4 кв.м., в том числе площадь торговых залов 41,7 кв.м., подсобных помещений 118,5 кв.м., прочая 11.,2 кв.м., - расположенного по адресу: Забайкальский край, г. Шилка, ул. Котовского, 9, предоставленного Читинским филиалом открытого акционерного общества «Железнодорожная торговая компания» индивидуальному предпринимателю Дамировой Салтанат Солтан кызы по договору аренды недвижимого имущества ОАО «ЖТК» № 44/Ш-07 от 01.10.2007 с учетом дополнительного соглашения № 2 от 02.09.2008, а также представить правоустанавливающие документы на указанное нежилое помещение.

Во исполнение указанного определения суда, представитель третьего лица пояснил суду первой инстанции, что правоустанавливающих документов на указанный объект не имеется (аудиозапись судебного заседания). Из письменных пояснений третьего лица следует, что 01.10.2007 между ОАО «ЖТК» и ИП Дамировой С.С.к. был заключен договор аренды недвижимого имущества № 44/Ш-07 на объект - кирпичный склад, расположенный по адресу: г. Шилка, ул. Котовского, 9, площадью - 223 кв.м. В 2007 году, с согласия ОАО «ЖТК», вышеуказанное здание Дамировой С.С.к. реконструировано (достроено) для ведения торговой деятельности как объект стационарной торговой сети - магазин. Данный объект, как магазин введен в эксплуатацию в 2007 году. В связи с изменением назначения объекта, дополнительным соглашением № 2 от 02.09.2008, договор аренды № 44/Ш-07 от 01.10.2007 года, был изменен в части предмета аренды. Кроме того, в марте 2012 года ИП Дамировой С.С.к. на магазин был изготовлен технический паспорт. В 2010 году вышеуказанный договор был расторгнут. Ранее (2003-2007 г.г.) база, расположенная по адресу: г. Шилка, ул. Котовского, 9, принадлежала на праве собственности ОАО «РЖД». Все объекты, находящиеся на базе входили в состав комплекса. При формировании уставного капитала ОАО «ЖТК», комплекс был расформирован, все объекты выделены в отдельно стоящие. Земельный участок, расположенный по адресу: г. Шилка, ул. Котовского, 9, находится в аренде ОАО «РЖД» (полоса отвода). На данный момент за ОАО «ЖТК» зарегистрированы объекты и изготовлены технические паспорта с литерами Е (склады), Ж (склады), А (контора), Б (гараж) (т. 9 л.д. 118).

Таким образом, не противоречит материалам дела вывод суда о том, что третье лицо в настоящем деле не представило доказательств легального вовлечения в гражданский оборот объекта, переданного по договору аренды недвижимого имущества № 44/Ш-07, и, следовательно, его существования как объекта гражданского права.

Нельзя признать обоснованным довод апеллянта о том, что суд первой инстанции неправомерно отклонил ссылку на Технический паспорт на нежилое здание - магазин (литер Л), расположенный по адресу: Забайкальский край, г. Шилка, ул. Котовского, 9. Как правильно указал суд первой инстанции, указанный документ не является правоустанавливающим документом на указанный объект, поскольку изготовлен 05.03.2012, то есть за пределами проверяемого периода и, следовательно, не свидетельствует о правомочиях индивидуального предпринимателя на объект стационарной торговой сети в 2008-2010 годах.

При этом суд первой инстанции правильно исходил из того, что указание на 2007 год как год ввода в эксплуатацию без наличия других правоустанавливающих документов, достоверно подтверждающих данный факт, не может являться достаточным доказательством существования