Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2013 по делу n А78-3863/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

представители инспекции доводы апелляционной жалобы оспорили по мотивам, изложенным в отзыве, полагали решение суда первой инстанции подлежащим оставлению без изменения, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции  на основании Решения № 14-08-62 от 06.09.2012 инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления)  налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога  на имущество организаций, единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, земельного  налога за период с 01.01.2009  по 31.12.2011,  налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2009 по 31.08.2012, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2009 (т.2, л.д. 8).

Справка о проведенной выездной налоговой проверке от 02.11.2012 вручена директору общества 02.11.2012 г. (т.2, л.д.20).

По результатам проведения проверки составлен Акт выездной налоговой проверки № 14-08-142 от 29.12.2012, врученный директору общества с соответствующими приложениями 15.01.2013 (т.2, л.д. 40-74).

Налогоплательщиком были представлены Возражения на акт выездной налоговой проверки от 21.01.2013 (т.1, л.д.75-82).

Рассмотрение материалов налоговой проверки было назначено на 12.02.2012 на 10 час. 00 мин., о чем налогоплательщик извещен уведомлением №14-34-215 от 15.01.2012, врученным директору общества 15.01.2013 (т.2, л.д. 22). От налогоплательщика поступило ходатайство об отложении рассмотрения материалов выездной налоговой проверки от 15.01.2013 (т.2, л.д. 24), по результатам рассмотрения которого принято решение от 19.02.2013 №143-31-2 о продлении сроков рассмотрения материалов налоговой проверки до 20.02.2013 (т. 2, л.д.27), которое было вручено представителю общества по доверенности Алабужевой И.Р. 22.02.2013. Кроме того, в связи с необходимостью в дополнительном времени для рассмотрения возражений принято решение от 20.02.2013 №14-31-3 о продлении сроков рассмотрения материалов налоговой проверки до 22.02.2013 (т.2, л.д.26), которое вручено  представителю общества  по доверенности Алабужевой И.Р. 20.02.2013.

Уведомлением № 14-39-10 от 20.02.2013 о вызове налогоплательщика рассмотрение материалов налоговой проверки было назначено 22.02.2013 на 15 час.00 мин. Уведомление вручено представителю общества Алабужевой И.Р. 20.02.2013.

По результатам рассмотрения акта, материалов выездной проверки, при надлежащем извещении Общества о времени и месте рассмотрения и участии его представителя, заместителем руководителя Инспекции принято решение № 14-08-7 от 22.02.2012 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (т.2, л.д. 111), согласно которому налогоплательщику доначислены: налог на прибыль организаций в сумме  51 453 руб.; налог на добавленную стоимость в сумме  2 083 736 руб. Общество привлечено к налоговой ответственности, установленной п.1 ст.122, ст. 123 НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 354 397, 40 руб., налогоплательщику предложено уплатить указанный штраф, пени в общей сумме 473 675 руб. перечислить удержанный, но не перечисленный налог на доходы физических лиц в сумме 6 497 руб.

Общество в порядке, предусмотренном статьями 137-139 Налогового кодекса РФ, обжаловало решение Инспекции в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Забайкальскому краю, решением которого от  23.04.2013 №2.14-20/04688@  решение инспекции изменено в части доначисления по налогу на прибыль организаций и налога на доходы физических лиц, в остальной части решение инспекции оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества – без удовлетворения (т.2, л.д.117-122).

Общество, считая, что решение инспекции не соответствует законодательству о налогах и сборах и нарушает его права и законные интересы, оспорило его частично в части доначисления налога на добавленную стоимость, соответствующих пени и налоговых санкций в судебном порядке.

Суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований Общества подлежащим оставлению без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства по делу, верно применены нормы материального и процессуального права.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, существенных нарушений процедуры проведения проверки и рассмотрения ее материалов инспекцией не допущено. Досудебный порядок урегулирования спора соблюден.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Согласно статье 143 Налогового кодекса РФ Общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Как следует из оспариваемого решения инспекции, основанием доначисления налога на добавленную стоимость послужили выводы инспекции о том, что обществом в нарушение пункта 4 статьи 170, пункта 1 статьи 173, статьи 174 Налогового кодекса РФ за периоды 2009-2011 годы плательщиком неправомерно завышены суммы налоговых вычетов без учета требований статьи 170 Налогового кодекса РФ, в т.ч. за 1 квартал 2009 года на 130299 руб., за 2 квартал 2009 года на 137569 руб., за 3 квартал 2009 года на 173704 руб., за 4 квартал 2009 года на 196161 руб., за 1 квартал 2010 года на 150512 руб., за 2 квартал 2010 года на 145699 руб., за 3 квартал 2010 года на 183975 руб., за 4 квартал 2010 года на 194054 руб., за 1 квартал 2011 года на 126071 руб., за 2 квартал 2011 года на 213576 руб., за 3 квартал 2011 года на 218334 руб., за 4 квартал 2011 года на 213785 руб.

Налоговый орган в ходе проверки установил, что Обществом при исчислении пропорции по облагаемым и необлагаемым НДС операциям показатель отгруженных товаров определен с учетом налога на добавленную стоимость, а потому применение   налогового   вычета   по   НДС,   уплаченного   по   товарам   (работам,   услугам)   в рамках деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход, неправомерно по смыслу подпункта 3 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ.

Подпунктом 3 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ установлено, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, либо фактически уплаченные при ввозе товаров, в том числе основных средств и нематериальных активов, на территорию Российской Федерации, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случаях приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, лицами, не являющимися налогоплательщиками налога на добавленную стоимость либо освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика по исчислению и уплате налога.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, Общество в периоды 2009-2011 годы осуществляло деятельность, связанную с применением системы налогообложения в виде уплаты единого налога на вмененный доход (в силу пункта 4 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ не являясь плательщиком НДС от такой деятельности (с учетом существующих исключений), а также операции, подлежащие налогообложению по общей системе налогообложения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость; принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость; принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. По основным средствам и нематериальным активам, принимаемым к учету в первом или втором месяцах квартала, налогоплательщик имеет право определять указанную пропорцию исходя из стоимости отгруженных в соответствующем месяце товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, операции по реализации которых    подлежат     налогообложению     (освобождены     от     налогообложения),     в     общей стоимости отгруженных (переданных) за месяц товаров (работ, услуг), имущественных прав.

В     аналогичном      порядке       ведется       раздельный       учет       сумм       налога

налогоплательщиками, перешедшими на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Налогоплательщик, не являющийся плательщиком налога на добавленную стоимость в соответствии с нормами главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации, не вправе применять налоговые вычеты, руководствуясь статьями 171, 172 и 176 Налогового кодекса Российской Федерации. Суммы налога на добавленную стоимость, фактически уплаченные обществом поставщикам при приобретении товаров, должны учитываться им в стоимости соответствующих товаров в порядке, предусмотренном подпунктом 3 пункта 2 статьи 170 Налогового кодекса РФ.

Необходимость применения расчета пропорции во всех спорных периодах обусловлена тем, что по данным общества доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав (абз. 8 пункта 4 статьи 170 Налогового кодекса РФ).

Согласно пункту 1 статьи 154 Налогового кодекса РФ налоговая база по налогу на добавленную стоимость при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов и без включения в них налога на добавленную стоимость.

На основании статьи 168 Налогового кодекса РФ налогоплательщик при реализации товаров (работ, услуг) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) предъявляет к оплате покупателю соответствующую сумму налога.

Анализ положений Статьи 170 Налогового кодекса РФ во взаимосвязи с приведенными нормами, а также с положениями пункта 3 статьи 152, пункта 1 статьи 257 Кодекса позволяет считать, что стоимость реализованного товара (работ, услуг) употребляется в Кодексе в значении показателя денежной оценки реализованных товаров (работ, услуг), определяемого исходя из цены (тарифа) и количества (объема) товара.

Соответственно, при реализации товаров (работ, услуг), облагаемых налогом на добавленную стоимость, налогоплательщик (продавец) сверх стоимости товаров (работ, услуг) предъявляет к уплате покупателю сумму налога, учитываемую данным налогоплательщиком при исчислении суммы налога, подлежащей уплате в бюджет.

Получаемая продавцом сумма косвенного