Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2014 по делу n А19-3772/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

возможным в связи с его смертью в 2007 году. В подтверждении оплаты стоимости долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» представлены копии справок, заверенных апостилем от 12.10.2010 года, которые подтверждают полную оплату стоимости долей в уставном капитале компаниями Bertia Holdings Limited и Krocius Со Limited.

С целью установления факта получения единственным участником ООО «Сиб-менеджмент» денежных средств за продажу доли в уставном капитале Общества в ходе выездной налоговой проверки был проведен допрос прямого наследника Уханова П.П., его супруги Ухановой Л.И., протокол допроса свидетеля от 26.07.2012 года № 12-34/15. В ходе допроса было установлено, что Уханова Л.И. ничего не знает о получении супругом крупных денежных средств, как наследник никаких денег не получала (т. 1 л.д. 149-152).

Согласно позиции налогового органа письмом Контрольного управления ФНС России от 31.05.2011 года  №2-3-20/267дсп доведена информация, изложенная в письме налоговых органов Кипра от 02.05.2011 года №I.R.3.10.45.2/А V.68 Р.561, в котором, согласно письменному подтверждению руководителей компаний Bertia Holdings Limited и Krocius Со Limited, сказано, что оплата долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» не произведена. Сумма должна быть выплачена до конца 2011 года.

Согласно Письму Минфина России от 13.08.2012 года №03-08-05, которое является разъяснением к Письму Минфина России от 07.08.2007 года №03-02-07/2-138, размер инвестиции определяется суммой, фактически уплаченной при приобретении акций или других прав на участие в прибыли с соблюдением принципа использования рыночных цен между независимыми участниками сделки, и не подлежит ежегодному перерасчету на дату выплаты дивидендов. Таким образом, налоговый орган, учитывая вышеизложенные обстоятельства, применение ООО «Сибменеджмент» пониженной ставки 5% при исчислении суммы налога с доходов, полученных от выплаты дивидендов, что отражено в карточке счета 75 «Расчеты с учредителями» за период 01.01.2009-31.12.2011 года, анализ которого проведен в ходе выездной налоговой проверки, признал неправомерным.

Учитывая изложенное, по результатам проверки ООО «Сибменеджмент» по налогу на доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, установлено неправомерное применение налоговым агентом ставки 5% при исчислении суммы налога.

Доходы, выплаченные Bertia Holdings Limited в 2010 году, составили 76 973 581,58 рублей. Сумма налога по ставке 10% составляет 7 697 358 рублей. Сумма нало-га, удержанная и перечисленная ООО «Сибменеджмент» по ставке 5% составляет 3 848 680 рублей. Не удержано и не перечислено налога в сумме 3 848 678 рублей.

Доходы, выплаченные Krocius Со Limited в 2010 году, составили 76 973 581,58 рублей. Сумма налога по ставке 10% составляет 7 697 358 рублей. Сумма налога, удержанная и перечисленная ООО «Сибменеджмент» по ставке 5% составляет 3 848 680 рублей. Не удержано и не перечислено налога в сумме 3 848 678 рублей.

Всего по результатам проверки установлено неудержание и неперечисление налоговым агентом налога на доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, в размере 7 697 356 руб.

На сумму налога на доходы заявителю начислены пени в размере 1.943.767,87 руб. по состоянию на 06.12.2012 года.

ООО «Сибменеджмент» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 1.539.471 руб. по налогу на доходы, полученные в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования налогоплательщика, правильно руководствовался следующим.

В силу п. 1 ст. 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций являются иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно п. 3 ст. 275 НК РФ российская организация, выплачивающая дивиденды иностранной организации, не являющейся резидентом Российской Федерации, является налоговым агентом, обязанным исчислить и удержать налог при выплате дохода (п. 4 ст. 287, п. 2 ст. 310 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Согласно пункту 3 статьи 247 НК РФ прибылью в целях главы 25 НК РФ для иностранных организаций, получающих доходы от источников в Российской Федерации, признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Доходы, указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.

Согласно п.п. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Пунктом 1 статьи 310 НК РФ определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ.

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 310 НК РФ налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ.

Из подпункта 2 пункта 3 статьи 284 НК РФ следует, что к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется ставка 15 процентов по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 НК РФ дивидендом признается любой до-ход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Согласно п.3 ст. 310 НК РФ в случае выплаты налоговым агентом (ООО «Сибменеджмент») иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п.1 ст.312 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 312 НК РФ предусматривается, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Согласно п.п. а) п.2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05 декабря 1998 года «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее по тексту Соглашение) доходы, полученные от дивидендов, выплачиваемых компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося государства, резиденту другого Договаривающегося государства, могут облагаться налогом в первом упомянутом Государстве в размере, не превышающем 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную 100 000 долларов США.

По смыслу соглашения только при соблюдении обоих условий компания получает право на применение налоговой ставки в 5%.

Как следует из материалов дела, вывод об отсутствии оснований для применения льготной налоговой ставки, установленной п.п. а) п. 2 ст. 10 Соглашения, сделан Инспекцией и Управлением ФНС России по Иркутской области, на основании следующих материалов выездной налоговой проверки:

- письма Контрольного управления ФНС России от 31.05.2011 года № 2-3-20/267дсп, которым доведена информация, изложенная в письме налоговых органов Кипра от 02.05.2011 года № I.R.3.10.45.2/A V.68 P.561, о том, что оплата долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» не произведена, сумма должна быть выплачена до конца 2011 года;

- протокола допроса свидетеля Ухановой Л.И., показавшей, что ничего не знает о получении супругом крупных денежных средств, как наследник никаких денег не получала;

- письма нотариуса Иркутского нотариального округа Н.А. Орловой, согласно которому Уханова Л.И. является единственным наследником Уханова П.П.

Из материалов дела следует, что письмо Контрольного управления ФНС России от 31.05.2011 года № 2-3-20/267дсп было получено в ответ на запрос Инспекции ФНС России по Правобережному округу г. Иркутска, направленному в рамках камеральной налоговой проверки в отношении ООО «Сибменеджмент». По результатам камеральной налоговой проверки Инспекции ФНС России по Правобережному округу г. Иркутска было вынесено решение № 16-15/15021(858) от 03.11.2010 года о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Однако, Управлением ФНС России по Иркутской области было принято решение от 18.01.2011 года № 26-16/69488, в соответствии с которым решение №16-15/15021(858) от 03.11.2010 года было отменено как противоречащее законодательству о налогах и сборах.

Судом при этом также учтено, что в рамках проведения камеральной налоговой проверки в адрес налоговых органов Республики Кипр был направлен запрос. Содержание вопросов, поставленных российскими налоговыми органами перед налоговыми органами Республики Кипр, налогоплательщику не известно, поскольку в материалах выездной налоговой проверки запрос, направленный в Республику Кипр отсутствует.

Налогоплательщиком в материалы дела представлена переписка между компанией Bertia Holdings Limited и Министерством финансов Республики Кипр в рамках выполнения запроса российских налоговых органов.

Министерство финансов Республики Кипр направило в адрес компании Bertia Holdings Limited письмо от 27.01.2011 года № 12158270Т, в котором предлагалось сообщить приобретала ли компания акции российской компании ООО «Сибменеджмент» в 2007 году, если да, то предоставить доказательства приобретения акций, то есть сертификаты акций, денежные переводы. Письмом от 08.02.2011 года компания Bertia Holdings Limited сообщила о том, что является участником ООО «Сибменеджмент» с долей участия 50 % уставного капитала с 2007 года, в подтверждение чего была приложена выписка из Единого государственного реестра юридических лиц. Компания Bertia Holdings Limited посчитала, что выписка из ЕГРЮЛ является безусловным подтверждением приобретения долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент».

Письмами от 15.03.2011 года и от 06.04.2011 года Министерство финансов Республики Кипр предложило компании Bertia Holdings Limited представить доказательства фактической суммы, уплаченной за приобретение акций в компании ООО «Сибменеджмент».

28.03.2011 года общим собранием участников ООО «Сибменеджмент» было принято решение об увеличении уставного капитала до размера 8 700 000 руб. за счет дополнительных вкладов участников (т. 1 л.д. 119).

Судом учтено, что на момент получения запросов Министерства финансов Республики Кипр дополнительный вклад в уставный капитал еще не был оплачен участниками. Полагая, что факт приобретения доли в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» в 2007 году подтвержден и сомнений не вызывает, компания Bertia Holdings Limited сообщила Министерству финансов Республики Кипр о том, что оплата приобретения акций у российской компании еще не произведена и планируется до конца 2011 года, имея в виду оплату уставного капитала.

20.04.2011 года денежные средства в счет дополнительного взноса в уставный капитал ООО «Сибменеджмент» были перечислены участниками в полном объеме.

Письмом от 15.03.2012 года компетентные органы Республики Кипр сообщили ФНС России о том, что 20.04.2011 года каждой из компаний была проплачена сумма в размере 3 000 000 руб. на приобретение акций ООО «Сибменеджмент» и приложены копии банковских переводов. Сведения об этом были доведены до сведения УФНС России по Иркутской области письмом ФНС России от 10.04.2012 года № 2-3-20/224дсп (т. 1 л.д. 140).

Материалами дела подтверждается, что инспекция не предоставила копию письма от 15.03.2012 года в распоряжение налогоплательщика вместе с копиями материалов выездной налоговой проверки, приложенных к Акту. Данные о содержании письма приведены только в решении Управления ФНС России по Иркутской области № 26-12/002880@ от 18.02.2013 года. Налоговые органы Кипра каких-либо проверочных мероприятий в отношении информации, предоставленной компанией Bertia Holdings Limited, не производили. Ответы налоговых органов Кипра представляют собой изложение добровольно сообщенных компанией Bertia Holdings Limited сведений.

При этом компания Bertia Holdings Limited сначала предоставила справки об оплате приобретения доли в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» в размере 2 700 000 руб.

При таких установленных обстоятельствах апелляционный суд поддерживает оценку первой инстанции сведений, содержащихся в письме налоговых органов Кипра от 02.05.2011 года № I.R.3.10.45.2/A V.68 P.561, что оплата долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» не произведена, сумма должна быть выплачена до конца 2011 года, следует понимать как сообщение о предстоящей оплате иностранными организациями – участниками дополнительного взноса в уставный капитал ООО «Сибменеджмент» в 2011 году.

Как правильно отметил суд первой инстанции, такая трактовка письма налоговых органов Кипра от 02.05.2011 года подтверждается тем, что у Инспекции имеется письмо налоговых органов Кипра от 15.03.2012 года, направленное в адрес ФНС России, в котором сообщается об оплате 20.04.2011 года дополнительного вклада в уставный капитал общества в размере 3 000 000 руб.

Обратного апеллянтом не доказано.

Кроме того, в материалах выездной налоговой проверки имеются справки, выданные 12.10.2010 года компаниями Bertia Holdings Limited и Krocius Co Limited, подтверждающие приобретение долей в уставном капитале ООО «Сибменеджмент» и их оплату в именно размере 2 700 000 рублей каждой из компаний.

Судом установлено, что по факту допроса Ухановой