Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2014 по делу n А58-7707/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый судебный акт

налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и             иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (часть 1).

Согласно части 2 указанной статьи система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в том числе в отношении следующих видов предпринимательской деятельности:

13)     оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, объектов нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания, не имеющих зала обслуживания посетителей;

14)     оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания.

Пунктом 4 статьи 346.28 Налогового кодекса РФ определено, что на розничных рынках, образованных в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2006 №271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации», налогоплательщиком в отношении видов, предусмотренных подпунктами 14 и 14 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, являются управляющие компании (пункт 4 введен Федеральным законом от 22.07.2008 №155-ФЗ).

Федеральным законом от 22.07.2008 №155-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» статья 346.26 Налогового кодекса РФ была дополнена пунктом 2.2, согласно которому на уплату единого налога не переводятся организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов.

Указанное ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов, на организации потребительской кооперации, осуществляющие свою деятельность в соответствии с Законом Российской Федерации от 19 июня 1992 года № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации», а также на хозяйственные общества, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы, осуществляющие свою деятельность в соответствии с указанным Законом.

Согласно пункту 2.3 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ если по итогам налогового периода налогоплательщиком допущено несоответствие требованиям, установленным подпунктами 1 и 2 пункта 2.2 настоящей статьи, он считается утратившим право на применение системы налогообложения, установленной настоящей главой, и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором допущено несоответствие указанным требованиям. При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОАО «Нерюнгринское объединение коммерции и строительства» зарегистрировано в качестве юридического лица 12.09.1997, осуществляет свою деятельность по организации работы продуктового (центральный) и вещевых рынков территории г. Нерюнгри, основной вид деятельности сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества (ОКВЭД 70.20.2), дополнительный вид деятельности: услуги камеры хранения, прокат весового оборудования, услуги платного туалета, услуги по организации выставок-ярмарок.

На основании заключения комиссии по рассмотрению заявлений о предоставлении разрешенных на право организации розничного рынка от 27.07.2007 №1 Комитетом земельных и имущественных отношений Нерюнгринского района обществу выдано Разрешение на право организации розничного рынка №1 от 27.07.2007.

Учредителями общества в соответствии с выпиской акционеров от 18.02.2013 являлись: Комитет                          имущественных отношений Нерюнгринского района, ОАО «Якутуглестрой», ООО «Айгуль», ООО «Амур-строй», ЗАО «Сталь-Монтаж», Никифоров Н.Ю., Лебедева В.П., ОАО «Имущественный комплекс».

Согласно истребованной налоговым органом информации Комитет земельных и имущественных отношений Нерюнгринского района, ОАО «Имущественный комплекс», соответствующие понятию организаций в целях налогообложения, имели соответствующие доли в уставном капитале общества в проверяемые периоды: Комитет земельных и имущественных отношений Нерюнгринского района – 55,32 % в 2009 и 2010 годах,   ОАО «Имущественный комплекс» - 83,8 % в 2011 году.

При действующем правовом регулировании и установленных по делу обстоятельствах налогоплательщик в спорных налоговых периодах 2009-2011 годов в силу подпункта 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ не вправе был применять специальный налоговый режим в виде уплаты единого налога на вменный доход в отношении вида деятельности «сдача в наем собственного нежилого недвижимого имущества» вследствие того, что доля непосредственного участия другой организации в уставном капитале общества составляла более 25 процентов.

Позиция заявителя относительно того, что управляющие рынком компании, осуществляющие деятельность, предусмотренную подпунктами 13 и 14 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодека РФ, являются только плательщиками единого налога на вменный доход и не обязаны применять общую систему налогообложения, является ошибочной, основанной на неправильном толковании и применении норм материального права.

Положения пункта 4 статьи 346.28 Налогового кодекса РФ регулируют именно определенный вид деятельности, который в обязательном порядке подлежит налогообложению по единому налогу на вменный доход, а не освобождает налогоплательщика от уплаты иных налогов в целом.

При этом подпункт 2 пункта 2.2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ введен в действие тем же Федеральным законом от 22.07.2008 №155-ФЗ, что также свидетельствует о том, что положения данной нормы должны учитываться при применении пункта 4 статьи 346. 28 Налогового кодекса РФ.

В силу основных начал законодательства о налогах и сборах специальные налоговые режимы, также как и общая система налогообложения, устанавливаются Налоговым кодексом РФ и применяются в случаях и в порядке, которые предусмотрены настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах. Возможность (или невозможность) применения определенной системы налогообложения, с представлением соответствующей отчетности, возникает у налогоплательщика в зависимости от установленных законом условий, а не по требованию налогового органа.

Доводы общества, приведенные также в апелляционной жалобе, об отсутствии у налогового органа оснований для перевода общества с ЕНВД на общую систему налогообложения и доначисления налогов в проверяемом периоде не нашли своего подтверждения в ходе рассмотрения дела, в связи с чем подлежат отклонению.

Суд первой инстанции обоснованно принял во внимание, что при принятии решения по результатам налоговой проверки заместитель начальника инспекции установил наличие обстоятельства, исключающего вину лица в совершении налогового правонарушения, предусмотренного подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 Налогового кодекса РФ, поскольку при применении ЕНВД по основному виду деятельности Общество руководствовалось разъяснениями, опубликованными 02.02.2009 на официальном сайте УФНС России по Республике Саха (Якутия).

Данные обстоятельства послужили основанием для вывода налогового органа об отсутствии вины Общества в совершении налогового правонарушения в виде неуплаты налогов и отказа в привлечении к налоговой ответственности и неначисления пени.

Согласно части 1 статьи 34.2. Налогового кодекса РФ Министерство финансов Российской Федерации дает письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам, ответственному участнику консолидированной группы налогоплательщиков, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Письмом Минфина России от 07.02.2008 №03-11-04/348 сообщается, что плательщиком ЕНВД в отношении предпринимательской деятельности, предусмотренной подпунктами 13 и 14 пункта 2 статьи  346.26 Налогового кодекса РФ, признается управляющая компания, осуществляющая передачу торговых мест и земельных участков в пользование.

Вместе с тем, с 01.01.2009 вступила в силу норма подпункта 2 пункта 2.2. статьи 346.26 Налогового кодекса РФ, устанавливающая ограничения для применения специального налогового режима в виде ЕНВД.

Общество обращалось в Инспекцию за разъяснением о возможности применения специального режима налогообложения в виде ЕНВД исх. №246 от 25.12.2009, в ответ на которое налоговый орган информировал общество (исх. 11/496 от 14.01.2009) о том, что доля других организаций (за исключением муниципальных) в формировании уставного капитала превышает обозначенный предел 25%, следовательно, общество не вправе с 2009 года применять специальный налоговый режим. Аналогичное письмо направлено налогоплательщику 20.01.2009 №05-08/121205.

Указанную позицию по вопросу применения в совокупности и взаимосвязи подпункта 2 пункта 2.2. статьи 346.26 Налогового кодекса РФ подтвердило Министерство финансов Российской Федерации письмом от 16.07.2012 №03-11-06/3/49 (на запрос общества от 29.06.2012 №172), в котором сообщает о распространении действия подпункта 2 пункта 2.2. статьи 346.26 Налогового кодекса РФ на организации – управляющие рынком компании, осуществляющие виды предпринимательской деятельности, предусмотренные подпунктами 13, 14 пункта 2 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ.

Доводу заявителя апелляционной жалобы об отсутствии у налогового органа претензий к обществу при проведении камеральных налоговых проверок налоговых деклараций по единому налогу на вменный доход судом первой инстанции дана надлежащая оценка, с учетом следующего.

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса РФ налоговым органам предоставлено право проводить проверки в порядке, установленном Кодексом. К числу налоговых проверок статьей 87 Кодекса отнесены камеральные и выездные налоговые проверки, целью которых является контроль за соблюдением налогоплательщиком, плательщиком сборов или налоговым агентом законодательства о налогах и сборах.

Вместе с тем Кодекс различает указанные формы налогового контроля, определив в рамках каждой из них права и обязанности как налогоплательщика, так и налогового органа.

Камеральные налоговые проверки проводятся налоговыми органами на основании и в порядке, определяемом статьей 88 Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 1 статьи 88 Налогового кодекса РФ камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и        документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.

При проведении камеральной проверки налоговый орган не вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения и документы, за исключением документов, подтверждающих право налогоплательщиком на использование льгот, документы, подтверждающие правомерность применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость, в соответствии со статьей 172 Налогового кодекса РФ, а также документы, являющиеся основанием для исчисления и уплаты налогов, связанных с использованием природных ресурсов.

Таким образом, в ходе камеральной проверки налоговых деклараций по ЕНВД налоговый орган не вправе истребовать документы, подтверждающие правильность исчисления и уплаты ЕНВД. Кроме того, из материалов дела следует, что налоговым органом общество информировалось о необходимости налогообложения в общем порядке, на что общество письмом от 19.07.2012 №194 просило предоставить рассрочку перехода на общий режим налогообложения.

В силу статьи 23 Налогового кодекса РФ на налогоплательщика возложена обязанность уплачивать законно установленные налоги, которыми в рассматриваемом случае являются налоги по общей системе налогообложения. Проведение камеральных налоговых проверок и их результаты не свидетельствуют о том, что в ходе выездной налоговой проверки должны быть сделаны такие же выводы, поскольку целью выездной налоговой проверки является установление действительных налоговых обязательств налогоплательщика.

Правоотношения по уплате законно установленных налогов складываются не между налогоплательщиком и конкретным налоговым органом, а между налогоплательщиком и государством. Ошибка должностного лица налогового органа не может являться основанием для изменения налоговых обязанностей налогоплательщика, а все доначисленные налоги являются законно установленными.

В соответствии со статьей 52 Налогового кодекса РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса РФ Общество как российская организация является плательщиком налога на прибыль.

Статьей 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии со статьей 143 Налогового кодекса РФ Общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и   передача   товаров   (результатов   выполненных   работ,   оказание   услуг)   по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии со статьей 373 Налогового кодекса РФ Общество является плательщиком налога на имущество организаций.

В 2009, 2010 и 2011 годах порядок исчисления и уплаты налога на имущество организации регулировались главой 30 Налогового кодекса РФ «Налог на имущество организаций» и Законом РС (Я) «О налоговой политике Республики Саха (Якутия)», принятым постановлением Государственного Собрания (ИЛ Тумэн) РС (Я) от 10.07.2003 № 98-III.

Пунктом 1 статьи 374 Налогового кодекса РФ установлено, что объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (в том числе имущество, переданное во временное владение, в пользование,