Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2010 по делу n А51-19680/2009. Изменить решение

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. 1-я Морская,  2,4, Владивосток, 690007

тел.: [phone], 215-063, 215-098, факс [phone], 215-063

e-mail: [email protected] , http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-19680/2009

 31 мая 2010 года

Резолютивная часть постановления оглашена 24 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 31 мая 2010 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей: Г.А. Симоновой, Н.В. Алферовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Н.А. Мильгевской  

при участии:

от ООО «Компания содействия региональному процветанию»:

представитель Щербаков В.В. по доверенности от 31.12.2009 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010 за подписью генерального директора ООО «Компания содействия региональному процветанию» А.В. Горицким, паспорт; адвокат Паншина И.Я. по доверенности от 12.10.2009 за подписью генерального директора ООО «Компания содействия региональному процветанию» Зыряновой Г.Б. со специальными полномочиями сроком на три года,  удостоверение № 672 выдано 20.12.2002;

адвокат Бойко О.Л. по доверенности от 12.10.2009 за подписью генерального директора ООО «Компания содействия региональному процветанию» Зыряновой Г.Б. со специальными полномочиями сроком на три года,  удостоверение № 100 выдано 10.12.2002;

от Зыряновой Галины Борисовны:

адвокат Паншина И.Я. по доверенности от 22.04.2010 со специальными полномочиями сроком на три года,  удостоверение № 672 выдано 20.12.2002;

адвокат Бойко О.Л. по доверенности от 22.04.2010 со специальными полномочиями сроком на три года,  удостоверение № 100 выдано 10.12.2002;

от Борзилова Сергея Демидовича: адвокат Науменко Р.В. по доверенности от 16.06.2008 со специальными полномочиями сроком на три года, удостоверение № 607 выдан 10.08.2007;

от ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока: Томилина В.В. по доверенности от 24.03.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение № 463439 сроком действия до 31.12.2014; Денисов Д.В. по доверенности от 24.03.2010 со специальными полномочиями сроком до 31.12.2010, удостоверение № 463385 выдан 31.12.2014;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Зыряновой Галины Борисовны

апелляционное производство № 05АП-1835/2010

на решение от 24.02.2010

судьи С.Н. Горбачевой

по делу № А51-19680/2009 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению Борзилова Сергея Демидовича

к ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока

третьи лица: Зырянова Галина Борисовна, ООО «Компания содействия региональному процветанию»

о признании недействительными решения о государственной регистрации  и государственной регистрации 

           УСТАНОВИЛ:

Борзилов Сергей Демидович (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району (далее – регистрирующий орган, налоговый орган, инспекция) о признании недействительными: решения ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока от 16.09.2009 № 3554 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице – ООО «Компания содействия региональному процветанию», не связанных с внесением изменений в учредительные документы; государственной регистрации изменений (государственный регистрационный номер записи 2092540143826 от 23.10.2009) в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице – ООО «Компания содействия региональному процветанию», произведенной на основании решения инспекции от 16.09.2009 № 3554.

Определением суда от 17.11.2009 в соответствии со статьей 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены ООО «Компания содействия региональному процветанию» (далее – ООО «КСРП», общество)  и Зырянова Галина Борисовна.

Решением суда от 24.02.2010 заявленные требования удовлетворены. При этом суд установил долю Борзилова С.Д. в уставном капитале ООО «КСРП» в размере 1,22 %, а также приобретение Борзиловым С.Д. еще доли 92,23 % в уставном капитале общества, в связи с чем пришел к выводу, что на момент проведения собрания 15.09.2009 Борзилов С.Д. являлся участником общества. Поскольку Борзилов С.Д. о собрании 15.09.2009 не уведомлялся, участия в нем не принимал, решение о переизбрании директора ООО «КСРП», принятое на собрании 15.09.2009 и послужившее основанием для регистрации оспариваемых изменений в ЕГРЮЛ, признано судом недействительным, сведения, представленные для регистрации не соответствующими действительности, а принятое и оспариваемое решение налогового органа от 23.09.2009 № 3554 и произведенная государственная регистрация изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО «КСРП», соответственно недействительными.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда от 24.02.2010, Зырянова Г.Б. просит его отменить как незаконное, в обоснование заявленных требований указала следующее: Для регистрации изменений в регистрирующий орган были представлены все необходимые документы, предусмотренные Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», включая заявление Зыряновой Г.Б. от 16.09.2009 по установленной форме. При этом согласно пункту 4.1 статьи 9 указанного Федерального закона (в редакции от 30.12.2008, введенной в действие с 01.07.2009) регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения.

Проверка законности решения участника ООО «КСРП» Зыряновой Г.Б. от 15.09.2009 № 01/09 не входит в предмет настоящего спора об оспаривании решения регистрирующего органа.  

Вывод суда о наличии у Борзилова С.Д. дополнительной, помимо 92,23 %, доли в размере 1,22 % Зырянова Г.Б. считает не соответствующим действительности. На основании решения общего собрания от 29.08.2008, на котором присутствовал и принимал решения только Борзилов С.Д., его доля составляет 92,23 %, что подтверждается вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 18.02.2009 по делу № А51-10169/2008 5-270.

При этом на основании соглашения от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей приобретателя доли в размере 92, 23 % Борзилов С.Д. утратил права участника общества. По мнению заявителя, указанное соглашение не является сделкой, а заключено в порядке статьи 25 Федерального закона «Об обществах  ограниченной ответственностью». Действительность соглашения от 23.10.2008 и переход прав и обязанностей Борзилова С.Д. к ООО «КСРП» как приобретателю доли в размере 92,23 % установлены в порядке пункта 3 статьи 69 АПК РФ решением суда общей юрисдикцией, оставленным без изменения определением судебной коллегии по гражданским делам Приморского краевого суда от 27.04.2009. Нарушение обществом обязанности выплатить Борзилову С.Д. оплаченную им судебному приставу сумму за долю в уставном капитале ООО влечет применение положений статьи 395, пункта 3 статьи 486 Гражданского кодекса РФ, а также возможность Борзилова С.Д. требовать выплаты ему стоимости доли в судебном порядке, но не свидетельствует о недействительности самого соглашения от 23.10.2008 и передачи доли по нему.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представители Зыряновой Г.Б. поддержали доводы жалобы.   

ООО «КСРП» в лице представителей Паншина И.Я. и Бойко О.Л., действующих по доверенностям, выданным генеральным директором общества Зыряновой Г.Б., поддержали апелляционную жалобу Зыряновой Г.Б.

ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу Зыряновой Г.Б. поддержала доводы Зыряновой Г.Б., считает, что заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре, по форме № Р14001 подано уполномоченным лицом, подписано вновь избранным генеральным директором общества Зыряновой Г.Б. При этом обязанность по обеспечению достоверности сведений, содержащихся в заявлении, возлагается на лицо, обращающееся в регистрирующий орган с соответствующим заявлением. Проведение налоговым органом проверки достоверности сведений, указанных в заявлении, Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» не предусмотрено. В связи с этим оспариваемые заявителем решение ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока от 16.09.2009 № 3554 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице – ООО «КСРП», не связанных с внесением изменений в учредительные документы, и государственная регистрация изменений (государственный регистрационный номер записи: 2092540143826 от 23.10.2009) в ЕГРЮЛ в сведения о юридическом лице – ООО «КСРП», произведенная на основании решения № 3554 от 16.09.2009, инспекция считает законными.

Представитель Борзилова С.Д. в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу заявителя с доводами жалобы не согласился, указывает на то, что с 22.12.2003 является участником ООО «КСРП» с долей 1,22 %, что установлено постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 по делу № А51-6133/2008 43-172. Решением Фрунзенского районного суда от 19.02.2009 в порядке преюдиции также установлено наличие у Борзилова С.Д. самостоятельной от доли 92,23 % доли в размере 1,22 %. При этом решением Арбитражного суда Приморского края от 18.02.2009 по делу № А51-10169/2008 5-270 не проверялось существующее право собственности Борзилова С.Д. на долю в размере 1,22 %.  Решением Арбитражного суда Приморского края от 25.05.2007 по делу № А51-12065/2006 17-266 протокол участников общества, на основании которого Борзилов С.Д. был лишен доли 1,22 %, признан судом недействительным.  Переход права на долю в размере 92,23 % по соглашению от 23.10.2008 к обществу не произошел, поскольку не производилась оплата доли.

Таким образом, Борзилов С.Д. считает, что Зырянова Г.Б. не являлась единственным участником ООО «КСРП» на момент принятия решения от 15.09.2009 № 01/09 о досрочном прекращении полномочий генерального директора Горицкого А.В. и назначении на должность генерального директора ООО «КСРП» Зыряновой Г.Б., в связи с чем Зырянова Г.Б. не имела права единолично принимать какие-либо решения, связанные с деятельностью общества.

ООО «КСРП» в лице представителя Щербакова В.В., действующего на основании доверенности за подписью генерального директора ООО «КСРП» А.В.Горицкого, с апелляционной жалобой Зыряновой Г.Б. и доводами инспекции в отзыве на жалобу не согласно, решение суда считает законным и обоснованным. Общество указывает на то, что в случае внесения в ЕГРЮЛ недостоверных сведений лицо, право которого нарушено регистрацией таких сведений, имеет право на судебную защиту, в том числе посредством избранного Борзиловым С.Д. по настоящему делу способа. При этом представленное Зыряновой Г.Б. в налоговый орган для регистрации изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы ООО «КСРП», решение единственного участника, на которое ссылается сторона в споре, в силу пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» подлежит проверке судом на предмет его законности, и в случае его незаконности суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы, независимо от того, было ли оно оспорено кем-либо из участников общества или нет.

Поскольку на момент внесения оспариваемых изменений в ЕГРЮЛ от 16.09.2009 участником ООО «КСРП» наряду с Зыряновой Г.Б. являлся Борзилов С.Д. с преобладающей долей в уставном капитале и большинством голосов, который о проведении 15.09.2009 собрания, на котором сменен  генеральный директор общества, не уведомлялся и участия в нем не принимал, то соответственно решение Зыряновой Г.Б. о внесении оспариваемых изменений в сведения о юридическом лице, является ничтожным и не имеющим юридической силы. Указывает на то, что соглашение от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей участника общества Борзилова С.Д. на само общество фактически не исполнено, в связи с чем Борзилов С.Д. продолжает являться владельцем доли 92,23 % и соответственно обладал большинством голосов в обществе. Соответственно представленное Зыряновой Г.Б. на регистрацию в налоговый орган решение единственного участника от 15.09.2009 в силу пункта 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 является ничтожным, а произведенная налоговым органом регистрация изменений в ЕГРЮЛ незаконной.

При этом ООО «КСРП» полагает, что соглашение от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей участника общества Борзилова С.Д. на само общество не может быть расценено как процедура, предусмотренная статьей 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», поскольку выплата стоимости доли обществом кредитору не произведена, и соответственно доля Борзилова С.Д. к обществу не перешла.

В судебном заседании 20.04.2010 в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 24.04.2010.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Решением от 15.09.2009 № 01/09 единственного участника ООО «КСРП» Зыряновой Г.Б. досрочно прекращены полномочия генерального директора общества Горицкого А.В., на должность генерального директора ООО «КСРП» назначена Зырянова Г.Б.

На основании заявления Зыряновой Г.Б. от 16.09.2009 по форме Р14001 и указанного решения единственного участника ООО «КСРП» от 15.09.2009 № 01/09 ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивосток 23.09.2009 принято решение № 3554 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО «КСРП», о единоличном исполнительном органе общества, в соответствии