Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2010 по делу n А51-19680/2009. Изменить решение

с которыми генеральным директором ООО «КСРП» является Зырянова Галина Борисовна, и внесена соответствующая запись (государственный регистрационный номер записи 2092540143826). 23.09.2009 ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока выдано свидетельство серии 25 №003376991 о внесении указанной записи в ЕГРЮЛ.

Решение ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока от 16.09.2009 № 3554 о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, в соответствии с которыми генеральным директором ООО «КСРП» является Зырянова Г.Б., и произведенную на основании данного решения государственную регистрацию указанных изменений в ЕГРЮЛ (государственный регистрационный номер записи: 2092540143826 от 23.10.2009) Борзилов С.Д. как участник ООО «КСРП» обжаловал в арбитражный суд.

Заявленные требования Борзилов С.Д. основывает на том, что решение о переизбрании директора общества не принималось в установленном законом порядке, в связи с чем принятое налоговым органом решение о регистрации изменений и сама государственная регистрация таких изменений являются незаконными.

Как следует из материалов дела, ООО «КСРП» зарегистрировано в качестве юридического лица 21.05.2002 Администрацией г. Владивостока.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 18.02.2009 по делу № А51-10169/2008 5-270, в котором участвовали те же лица, что и по рассматриваемому спору, по иску Зыряновой Г.Б. о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО «КСРП» от 29.08.2008, признании недействительной записи в ЕГРЮЛ о внесении изменений сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица – генеральном директоре ООО «КСРП» Горицком А.В., установлено, что на 28.08.2008 участниками общества являлись Борзилов С.Д. с долей, равной 92,23 %, и Зырянова Г.Б. с долей - 7,77 %.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Таким образом, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Приморского края от 18.02.2009 по делу № А51-10169/2008 5-270, имеющим для арбитражного суда при рассмотрении настоящего дела в силу статьи 69 АПК РФ преюдициальное значение, установлено, что Борзилову С.Д. по состоянию на 28.08.2008 принадлежит доля в уставном капитале общества в размере 92,23 %.

Доля в размере 92,23 % в уставном капитале ООО «КСРП» номинальной стоимостью 10 145 000 руб., принадлежащая Зырянову А.Б. как бывшему участнику ООО «КСРП», приобретена Борзиловым С.Д. по акту приема-передачи 27.08.2008 на основании постановления судебного пристава–исполнителя отдела судебных приставов по Фрунзенскому району Владивостокского городского округа Управления Федеральной службы судебных приставов по Приморскому краю в рамках исполнительного производства № 5/9891/637/24/2007, возбужденного 17.12.2007 на основании исполнительного листа по делу № 2-1310 от 21.11.2007, выданного Советским районным судом г. Владивостока.

Согласно уставным документам и зарегистрированным сведениям в ЕГРЮЛ по состоянию на август-ноябрь 2008 года уставный капитал ООО «КСРП» составляет 10 999 080 руб., из которых Борзилову С.Д. принадлежит 10 145 000 руб. уставного капитала (92,23 %), Зыряновой Г.Б. 854 080 руб. (7,77%).

Ссылка Борзилова С.Д. на то, что решением Арбитражного суда Приморского края от 18.02.2009 по делу № А51-10169/2008 5-270 не проверялось существующее право собственности Борзилова С.Д. на дополнительную долю в размере 1,22 %, коллегией отклоняется, поскольку наличие у Борзилова С.Д. доли в размере 1,22 % по состоянию на 28.08.2008 судом не установлено.

Ссылка Борзилова С.Д. в подтверждение наличия у него дополнительно к 92,23 % доли в ООО «КСРП» 1,22 % на решение Арбитражного суда Приморского края от 16.10.2008 по делу № А51-6133/2008 43-172, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009, коллегией не принимается, поскольку указанные судебные акты не имеют в смысле статьи 69 АПК РФ преюдициального значения, поскольку состав участвующих лиц по указанному делу и рассматриваемому спору не идентичен. Зырянова Г.Б. и ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока не принимали участия в указанном споре.

Указание заявителя на то, что решением Фрунзенского районного суда от 19.02.2009 по делу № 2-52/09 в порядке преюдиции также установлено наличие у Борзилова С.Д. доли в размере 1,22 %, не входящей в состав 92,23 %, коллегией отклоняется. В соответствии с пунктом 3 статьи 69 АПК РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле. Решение Фрунзенского районного суда от 19.02.2009 принято по жалобе на действия судебного пристава-исполнителя, то есть не по гражданскому делу в смысле пункта 3 статьи 69 АПК РФ, в связи с чем положения указанной нормы не могут быть применены.

Решение Арбитражного суда Приморского края от 25.05.2007 по делу № А51-12065/2006 17-266, на которое ссылается Борзилов С.Д. в подтверждение наличия у него доли 1,22 %, также не может быть применено судом по настоящему делу в порядке преюдиции по статье 69 АПК РФ, поскольку участник рассматриваемого спора Зырянова Г.Б. в деле № А51-12065/2006 17-266 участия не принимала.

В связи с этим из мотивировочной части решения суда первой инстанции подлежат исключению основанные на преюдициальности решения Арбитражного суда Приморского края от 25.05.2007 по делу № А51-12065/2006 17-266 выводы суда о наличии у Борзилова С.Д. на дату проведения общего собрания участников ООО «КСРП» 15.09.2009 доли в уставном капитале общества 1,22 %.

Ссылка Зыряновой Г.Б. на то, что на основании соглашения от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей приобретателя доли в размере 92, 23 % Борзилов С.Д. утратил права участника общества, коллегией отклоняется в силу следующего:

23.10.2008 между Борзиловым С.Д. и ООО «КСРП» заключено соглашение о переводе прав и обязанностей участника общества Борзилова С.Д. на само общество - ООО «КСРП». По условиям данного соглашения Борзилов С.Д. переводит на ООО «КСРП» свои права и обязанности как участника общества и приобретателя доли Зырянова А.Б. номинальной стоимостью 10 145 000 руб., (92,23 % уставного капитала).

Между тем в соответствии с пунктом 1 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 2 статьи 25 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в редакции, применимой к спорным правоотношениям) в случае обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.

В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 настоящего Федерального закона действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между участниками общества пропорционально внесенной ими плате. (часть 6 статьи 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Между тем в спорном случае соглашение от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей участника общества Борзилова С.Д. на само общество - ООО «КСРП» не является обращением взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам участника общества в смысле пункта 2 статьи 25 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Соглашение от 23.10.2008 заключено между ООО «КСРП» (Общество) и Борзиловым С.Д. (Приобретатель). По условиям пункта 2 данного соглашения общество обязано выплатить стоимость доли в срок до 31.12.2008 приобретателю, то есть Борзилову С.Д., а не кредитору. В рассматриваемом случае заключенное между обществом и Борзиловым С.Д. соглашение от 23.10.2008 о переводе прав и обязанностей участника общества Борзилова С.Д. на само общество является сделкой и  не является переходом прав на долю к обществу в смысле пункта 2 статьи 25 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что данное соглашение является, по сути, сделкой купли-продажи доли, что противоречит статье 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в силу пункта 1 которой общество не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Кроме того, как установлено материалами дела, фактическая оплата стоимости доли по соглашению от 23.10.2008 обществом не произведена.

Доказательств приобретения обществом доли в размере 92,23 % уставного капитала на законных основаниях в материалах дела не предоставлено.

Ссылка Зыряновой Г.Б. на то, что действительность соглашения от 23.10.2008 и факт перехода к ООО «КСРП» прав и обязанностей Борзилова С.Д. как приобретателя доли в размере 92,23 % установлена в порядке пункта 3 статьи 69 АПК РФ судом общей юрисдикцией – решением Первореченского районного суда г. Владивостока от 27.05.2009 по делу № 2-4016/09, оставленным без изменения определением судебной коллегии по гражданским делам Приморского краевого суда от 27.07.2009, коллегией не принимается, поскольку в указанных судебных актах законность соглашения от 23.10.2008 проверялась исключительно по основанию совершения сделки в период действия запретительных мер (ареста), наложенных в рамках уголовного дела, что не препятствует дальнейшей судебной проверке указанного соглашения на соответствие закону по иным основаниям.

При изложенных обстоятельствах коллегия приходит к выводу, что по состоянию на 15.09.2009 – дату проведения  Зыряновой Г.Б. собрания общества, по результатам которого решением от 15.09.2009 № 01/09 единственного участника ООО «КСРП» досрочно прекращены полномочия генерального директора Горицкого А.В., на должность генерального директора ООО «КСРП» назначена Зырянова Г.Б., Борзилов С.Д. являлся участником общества с долей 92,23 %.

В силу статьи 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Порядок созыва общего собрания участников общества регламентирован статьей 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», согласно пункту 1 которой орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Порядок проведения общего собрания участников общества установлен статьей 37 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

При этом пунктом 5 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества.

В нарушение указанных положений согласно тексту выписки из протокола № 01/09 от 15.09.2009 в собрании принимала участие одна Зырянова Г.Б. как участник общества с долей 7,77%.

Борзилов С.Д., владеющий 92,23 % уставного капитал общества, о собрании, состоявшемся 15.09.2009, не уведомлялся, участия в собрании не принимал, по вопросу повестки дня не голосовал.

Таким образом, созыв и проведение собрания 15.09.2009 осуществлены с нарушениями порядка, установленного частями 36, 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно пункту 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов (с нарушением компетенции этого органа, при отсутствии кворума и т.д.), суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Поскольку Борзилов С.Д. о собрании 15.09.2009 не уведомлялся, участия в нем не принимал, в силу пункта 5 статьи 36 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ такое собрание являлось неправомочным, а решение о переизбрании директора ООО «КСРП», принятое на собрании 15.09.2009 - недействительным.

В соответствии с положениями статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Доводы Зыряновой Г.Б. и инспекции о том, что проверка законности решения участника ООО «КСРП» Зыряновой Г.Б. от 15.09.2009 № 01/09 не входит в предмет настоящего спора об оспаривании решения регистрирующего органа, коллегией не принимается в силу следующего. 

Согласно части четвертой статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления,