Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2011 по делу n А51-3451/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115 Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                              Дело

№ А51-3451/2011

 05 августа 2011 года

Резолютивная часть постановления оглашена 04 августа 2011 года  

Постановление в полном объеме изготовлено 05 августа 2011 года

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Г. М. Грачёва,

судей Е.Л. Сидорович, А. В. Пятковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Н.В.Ивановой,

при участии

от заявителя – Шугай К.Н., представитель по доверенности от 11.01.2011,

от ответчика – Москальцов А.Ю., представитель по доверенности от 24.01.2011 № 286/01-23,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу МУП "Приморье"

апелляционное производство № 05АП-4150/2011

на решение от 13.05.2011

судьи А.А.Фокиной,

по делу № А51-3451/2011 Арбитражного суда Приморского края  

по заявлению МУП "Приморье" (ИНН 2525006038, ОГРН 1032501180360)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю

о признании незаконными решения и предписания от 28.12.2010 по делу о нарушениях антимонопольного законодательства № 37/06-2010,

           УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие «Приморье» (далее - МУП «Приморье», предприятие) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее по тексту – антимонопольный орган, УФАС по Приморскому краю) о признании незаконными решения и предписания от 28.12.2010 по делу о нарушениях антимонопольного законодательства № 37/06-2010.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 13.05.2011 в удовлетворении заявления предприятию отказано.

Не согласившись с принятым решением, МУП «Приморье» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. В обоснование жалобы заявитель указал на ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что МУП «Приморье» занимает доминирующее положение на товарном рынке.

В заседании суда апелляционной инстанции заявитель доводы жалобы поддержал, просил решение отменить, заявленные требования удовлетворить.

Представитель ответчика по доводам жалобы возразил, указал на законность принятого по делу решения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Управлением в декабре 2010 года проведено контрольное мероприятие по проверке МУП «Приморье» на предмет соответствия его действий ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции» и по вопросу наличия соглашений или осуществления согласованных действий между МУП «Приморье», Администрацией Кировского муниципального района и индивидуальными предпринимателями - гражданами Китайской Народной Республики путём осуществления последними предпринимательской деятельности на розничном рынке в отсутствие договоров о предоставлении в аренду торговых мест, а также выражающихся в навязывании невыгодных условий в указанных договорах. Результаты проверки отражены УФАС в Акте проверки № 33.

Согласно акту проверки УФАС по Приморскому краю было установлено, что МУП «Приморье», являющееся организацией, имеющей статус Управляющей компании для универсального розничного рынка, расположенного по ул. Красноармейская, 2 в пос. Пограничный Приморского края, и занимающее на территории пос. Пограничный Приморского края на рынке услуг розничных рынков доминирующее положение, установило неодинаковую стоимость арендной платы за торговые места для лиц, осуществляющих деятельность по продаже товаров на указанном рынке, а именно: с 01.05.2009 арендная плата за торговые места (киоски) площадью до 18 кв.м была установлена в сумме 4225 руб., площадью, превышающей 18 кв.м, в размере 303,35 руб. за 1 кв.м (приказ МУП «Приморье» от 18.03.2009 № 9); с 01.03.2010 арендная плата за торговые места (киоски) площадью до 18 кв.м установлена в сумме 5490 руб. в месяц, площадью, превышающей 18 кв.м, в размере 394,35 руб. за 1 кв.м (приказ МУП «Приморье» от 11.02.2010 № 16).

Из полученной информации следует, что площади предоставляемых в аренду торговых различны и дифференцируются от 7 до 176 кв.м, однако, критерием для разницы стоимости оплаты торгового места Предприятием установлена площадь торгового места именно в размере 18 кв.м.

Соответственно, владельцы торговых мест площадью от 7 до 18 кв.м в настоящее время ежемесячно оплачивают аренду торгового места по фиксированной цене в размере 5490 руб., при этом аренда торгового места площадью в 19 кв.м ежемесячно будет обходиться его владельцу уже, соответственно, в размере 7492,65 руб.

Согласно представленному Предприятием списку лиц, арендующих торговые места на универсальном розничном рынке в п. Пограничный на 2010 год, на указанном рынке осуществляют торговлю 39 хозяйствующих субъектов, владеющих 69-ю торговыми местами. При этом 9-ти хозяйствующим субъектам предоставлены в аренду торговые места, площадь которых меньше 18 кв.м, в частности, ИП Казарян А.Ш. - 6,68 кв.м, ИП Белозерцева - 8 кв.м, ИП Чжен И.Г. - 16,32 кв.м, ИП Огонян - 8 кв.м, ИП Таутиева И.Б. - 13,5 кв.м, ИП Пестов - 8 кв.м, ИП Кадяева - 10 кв.м, ИП Гоменюк - 7 кв.м, ООО «ЧАН ЧЭН» - 14,7 кв.м, 15 кв.м, 15,3 кв.м, 15,7 кв.м.

С учётом взимаемой с указанных хозяйствующих субъектов стоимости оплаты аренды торгового места в размере 5490 руб., стоимость 1 кв.м арендуемого торгового места у таких хозяйствующих субъектов составляет: ИП Казарян А.Ш. -821,85 руб. за 1 кв.м, ИП Белозерцева - 686,25 руб. за 1 кв.м, ИП Чжен И.Г. -336,39 руб. за 1 кв.м, ИП Огонян - 686,25 руб. за 1 кв.м, ИП Таутиева И.Б. - 406,66 руб. за 1 кв.м, ИП Пестов - 686,25 руб. за 1 кв.м, ИП Кадяева - 549 руб. за 1 кв.м, ИП Гоменюк - 784,28 руб. за 1 кв.м, ООО «ЧАН ЧЭН» - 373,46 руб., 366 руб., 358,82 руб. и 349,68 руб. за 1 кв.м соответственно.

Согласно информации, указанной в Списке хозяйствующих субъектов, ИП Казарян А.Ш. и ИП Курганова, к примеру, арендуют на универсальном розничном рынке торговые места в виде киосков площадью 6,68 и 19,87 кв.м соответственно, в которых осуществляют аналогичный виды деятельности: ИП Казарян А.Ш. - торговля продуктами (хлебобулочными изделиями), ИП Курганова - торговля продуктами.

При этом, согласно установленной МУП «Приморье» стоимости оплаты за торговые места, ИП Казарян А.Ш. ежемесячно оплачивает стоимость аренды торгового места (киоска) в размере 5490 руб., что в пересчёте на стоимость 1 кв.м аренды указанного торгового места составляет (5 490:6,68) 821,85 руб.

Однако стоимость аренды 1 кв.м торгового места (киоска) для ИП Кургановой составляет (приказ МУП Приморье от 11.02.2010 № 16) 394,35 руб.

Кроме того, ИП Огонян также как и ИП Казарян А.Ш. арендует торговое место в виде киоска, площадь которого составляет 8 кв.м; вид осуществляемой деятельности - торговля хлебобулочными изделиями, то есть аналогичный. Однако стоимость торгового места у ИП Огонян в пересчёте на 1 кв.м. составляет (5 490:8) 686,25 руб.

Между тем, ИП Чжен И.Г (площадь арендуемого торгового места в виде павильона составляет 136,07 кв.м) и ИП Геворкян СТ. (площадь арендуемого торгового места в виде павильона составляет 39,85 кв.м), осуществляющие аналогичные виды деятельности - торговлю продуктами, - несмотря на указанную разницу в площадях арендуемых торговых мест, оплачивают одинаковую стоимость 1 кв.м в размере 394,35 руб.

Таким образом, стоимости оплаты 1 кв.м арендуемых торговых мест у хозяйствующих субъектов, арендующих торговые места на универсальном розничном рынке в п. Пограничный, неодинаковы (различны) между собой, а также с теми хозяйствующими субъектами, площади торговых мест у которых превышают 18 кв.м и которые оплачивают 394,35 руб. за 1 кв.м арендуемой площади.

Однако, согласно представленной утверждённой МУП «Приморье» калькуляции себестоимости услуг МУП «Приморье» по обслуживанию универсального розничного рынка в п. Пограничный на 2010 год, себестоимость эксплуатации 1 кв.м торгового места на указанном рынке составляет 394,35 руб.

Помимо этого, при анализе утверждённых МУП «Приморье» прейскурантов цен за одно торговое место (с прилавка и с машины) на универсальном розничном рынке в п. Пограничный с 01.04.2008, с 01.05.2009 и с 10.03.2010 было установлено, что в примечании к указанным прейскурантам присутствует ссылка на то, что с предпринимателей, не имеющих регистрацию в налоговом органе Пограничного района, оплата за торговое место производится в двойном размере.

По результатам проверки Управление пришло к выводу, что установление МУП «Приморье» различных цен за одну и ту же услугу (предоставление в аренду торговых мест), исходя из критерия превышения или непревышения площади арендуемого торгового места в размере 18 кв.м, ничем не мотивировано и может ущемлять интересы осуществляющих торговую деятельность лиц при отсутствии экономического (технологического) и иного обоснования для такого установления различных цен, в связи с чем возможно ограничение МУП  «Приморье»   конкуренции на управляемом им розничном рынке между предпринимателями,  арендующими у МУП «Приморье» торговые места на розничном  рынке,  а  также  об  ущемлении  их интересов  путём  создания дискриминационных (неравных) условий.

Кроме того, действиями МУП «Приморье» по разделению предпринимателей, осуществляющих торговлю на принадлежащем МУП «Приморье» розничном рынке, по факту наличия/отсутствия у них регистрации в органах налоговой службы Пограничного района с предоставлением преимущества по стоимости оплаты за торговое место предпринимателям, имеющим указанную регистрацию, и взиманием двойного размера оплаты с предпринимателей, у которых такая регистрация отсутствует, созданы условия для ограничения и устранения конкуренции среди предпринимателей, осуществляющих или желающих осуществлять торговлю на универсальном розничном рынке в п. Пограничный, поскольку первые поставлены в неравные (дискриминационные) условия по сравнению со вторыми в части стоимости платы за торговые места.

С учётом установленных обстоятельств Управление усмотрело в действиях заявителя нарушение п.п. 6, 8 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

По результатам рассмотрения материалов проверки Комиссия Управления по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства вынесла решение № 37/06-2010 от 28.12.2010, которым:

- признала факт нарушения МУП «Приморье» п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившийся в совершении действий, результатом которых может явиться ограничение конкуренции, а также ущемление интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговлю на управляемом МУП «Приморье» универсальном розничном рынке в п. Пограничный, путём экономически, технологически и иным образом не обоснованного установления МУП «Приморье» приказами «Об оплате за торговые места» от 18.03.2009 № 9 и от 11.02.2010 № 16 различных цен за одну и ту же услугу (предоставление в аренду торговых мест);

- признала факт нарушения МУП «Приморье» п. 8 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившийся в совершении действий, результатом которых может явиться ограничение конкуренции, а также ущемление интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговлю на управляемом МУП «Приморье» универсальном розничном рынке в п. Пограничный, в части создания указанным хозяйствующим субъектам дискриминационных условий в доступе к осуществлению торговли на указанном рынке путём установления приказами «Об оплате за торговые места» от 18.03.2009 № 9 и от 11.02.2010 № 16 цены оплаты за аренду торгового места на таком рынке в зависимости от превышения или не превышения площади торгового места размера 18 кв.м;

- признала факт нарушения МУП «Приморье» п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившийся в совершении действий, результатом которых может явиться ограничение конкуренции, а также ущемление интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговлю на управляемом МУП «Приморье» универсальном розничном рынке в п. Пограничный, в части экономически, технологически и иным образом не обоснованного установления различных цен на один и тот же товар, путём установления МУП «Приморье» в прейскурантах цен за одно торговое место (с прилавка и с машины) на указанном рынке с 01.04.2008, с 01.05.2009 и с 10.03.2010 двойного размера оплаты за торговое место для хозяйствующих субъектов, незарегистрированных в органах Федеральной налоговой службы в Пограничном районе;

- признала факт нарушения МУП «Приморье» п. 6 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившийся в совершении действий, результатом которых может явиться ограничение конкуренции, а также ущемление интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговлю на управляемом МУП «Приморье» универсальном розничном рынке в п. Пограничный, в части создания указанным хозяйствующим субъектам дискриминационных условий в доступе к осуществлению торговли на указанном рынке путём установления МУП «Приморье» в прейскурантах цен за одно торговое место (с прилавка и с машины) на управляемом универсальном розничном рынке в п. Пограничный с 01.04.2008, с 01.05.2009 и с 10.03.2010 различной стоимости оплаты хозяйствующими субъектами за торговые места в зависимости от наличия/отсутствия у хозяйствующих субъектов регистрации в органах Федеральной налоговой службы в Пограничном районе, и в этот же день выдала Предприятию предписание об устранении нарушений Закона № 135-ФЗ, потребовав изменить приказы о плате за торговые места путём исключения критерия площади торгового места 18 кв.м, а также изменить прейскурант цен с 10.03.2010 за одного торговое место (с прилавка и с машины), исключив из него условие о двойном размере оплаты с хозяйствующих субъектов, не зарегистрированных на территории Пограничного муниципального района.

Полагая, что решение и предписание УФАС по Приморскому краю от 28.12.2010 по делу о нарушениях