Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А51-5354/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

многоквартирного дома с учётом произошедших изменений в связи со сменой исполнителя коммунальных услуг - при выборе способа управления многоквартирным домом.

ОАО «ДЭК» считает, что его действия полностью соответствовали закону и действующим нормативным правовым актам, в связи с чем антимонопольный орган неправомерно 31.03.2011 вынес предписание № 9/06-2011 о прекращении ОАО «ДЭК» нарушения антимонопольного законодательства, указав об отзыве счёта-фактуры № 313100000003 от 31.01.2011г., выставленной ТСЖ «Некрасовская, 57» по нормативам электропотребления и расчёта объёма электропотребления жилым домом по нормативным значениям к ней; отзыве писем исх. № 117-1011-746 от 30.11.2010г.; исх. 117-10/1-496 от 29.09.2010г.; сопроводительного письма к счёт - фактуре № 117-10/1-168 от 15.02.2011;     на проведение начислений за потреблённую электроэнергию членам ТСЖ «Некрасовская, 57» (жильцам дома № 57 по ул. Некрасовская) и выставления квитанции к оплате только с учётом показаний поквартирных приборов учёта и т.д.

В предписании не должно содержаться требований, подпадающих под общее понятие «и так далее», как указано в оспариваемом предписании УФАС по Приморскому краю, поскольку под и т.д. можно подводить любые иные требования, не предусмотренные в предписании, и ставить в вину ОАО «ДЭК» не выполнение данного предписания с учётом не предусмотренных требований, что будет являться основанием для привлечения ОАО «ДЭК» со стороны УФАС по Приморскому краю к ответственности за не выполнение предписания.

В дополнениях к апелляционной жалобе ОАО «ДЭК» указало на то, что не согласно с решением, вынесенным по делу № А51-5354/2011, в связи с тем, что суд при его вынесении не полно выяснил обстоятельства, имеющих значение для дела, посчитал установленными обстоятельства, которое фактически были не доказаны и сделал выводы, несоответствующие обстоятельствам дела. В свою очередь, это повлекло неправильное применение норм материального права, поскольку суд не применил закон, подлежащий применению, а применил закон, не подлежащий применению, что в силу ст. 270 АПК РФ является основаниями для отмены оспариваемого судебного акта.

Заявитель жалобы не согласен с выводом суда в части доказнности антимонопольным органом факта заключения между гражданами, проживающими в ТСЖ «Некрасовская 57», и ОАО «ДЭК», договоров энергоснабжения в силу ст.ст. 539, 540 Гражданского кодекса РФ.

Однако, многоквартирный жилой дом по адресу Некрасовская 57 был введен в эксплуатацию в 1983 г. (факт установлен имеющимся в материалах дела решением Ленинского районного суда г. Владивостока от 01.03.10 г. по делу № 2-825/10)  и в силу ст. 95 ГК РСФСР, утвержденного ВС РСФСР 11.06.1964, являлся объектом государственной собственности, технологически присоединённым к сетям, также находящимся в государственной собственности (в настоящее время - сети МУПВ «ВПЭС»).

Пользование жилым помещением в домах государственного жилищного фонда, осуществлялось в соответствии с договором найма жилого помещения, заключаемым между наймодателем - жилищно-эксплуатационной организацией (а при ее отсутствии соответствующим предприятием, учреждением, организацией) и нанимателем - гражданином, и предусматривало предоставление нанимателю за плату коммунальной услуги по электроснабжению (ст.ст. 50, 51 ЖК РСФСР 1983 и ст. 295 ГК РСФСР 1964, п. 2 Типового договора найма жилого помещения в домах  государственного и общественного жилищного фонда, утвержденного постановлением Совмина РСФСР от 25.09.85 г.85 N415).

Исходя из этого, в момент первого фактического подключения данного дома к электрической сети проживающим в нем гражданам электроэнергия могла поставляться только в виде коммунальной услуги на основании договора найма с жилищно-эксплуатационной организацией.

Возможность предоставления проживающим в данном доме гражданам электроэнергии в виде товара на основании договора купли-продажи с ресурсоснабжающей организацией действовавшим в 1983 г. гражданским и жилищным законодательством не предусматривалось.

Правила о возможности заключения ресурсоснабжающей организацией с гражданами договора энергоснабжения в момент первого фактического присоединения их энергопринимающих устройств к электрической сети были установлены лишь с 1 марта 1996 года ст. 540 Гражданского кодекса РФ (ст. 1 Федерального закона от 26 января 1996 года № 15-ФЗ «О введении в действие части второй ГК РФ»). При этом данная норма не распространяла свое действие на отношения, возникшие до введения части 2 ГК РФ в 1996 г. в действие (включая отношения по электроснабжению граждан, возникшие в 1983 г. в момент присоединения дома по ул. Некрасовская, 57 к электрическим сетям).

Следовательно, в рассматриваемом случае, заключение договора энергоснабжения между гражданами, проживающими по адресу Некрасовская, 57, и ресурсоснабжающей организацией - Производственным объединение энергетики и электрификации "Дальэнерго" (действовавшим до 1993 - предшественником ОАО «Дальэнерго»), в момент первого фактического подключения данного дома к электрическим сетям не произошло.

В дальнейшем, между гражданами и ресурсоснабжающей организацией (ОАО «Дальэнерго» - предшественник ОАО «ДЭК», а также самим ОАО «ДЭК» после его образования в 2007 году) ни договоры энергоснабжения ни какие-либо иные договоры также не заключались по следующим причинам.

Квитанции на оплату гражданам, проживающим по ул. Некрасовская, 57 стали выставляться ОАО «Дальэнерго» с 01 марта 2001 года.

Основанием для выставления данных квитанций явилось постановление Администрации г.Владивостока от 01.03.01 № 319 «О сборе оплаты за электрическую и тепловую энергию», пунктом 1 которого ОАО «Дальэнерго» было поручено с 01 марта 2001 года осуществлять сбор денежных средств с населения города, проживающего в муниципальном жилом фонде, за потребленную электроэнергию.

На основании действующих в момент издания постановления № 319 нормативных актов, в многоквартирных домах электроэнергия потреблялась проживающими гражданами в виде коммунальной услуги независимо от вида права (найм (аренда), собственность) на котором гражданин - потребитель занимал свое жилье.

Коммунальные услуги в многоквартирном жилом доме оказывались гражданам, не на основании договора энергоснабжения, а на основании договора найма или аренды (гражданам-нанимателям) или договора обслуживания (гражданам - собственникам жилых помещений). Исполнителем коммунальных услуг в многоквартирном жилом доме являлись администрация муниципального образования, либо предприятия и учреждения, уполномоченные выполнять функции исполнителя, (п.п.1.1, 2.1, Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.94 № 1099, ст.676 ГК РФ).

Сбор платы за коммунальные услуги производился собственником жилья или уполномоченным им органом (организацией) через расчетно-кассовые центры (п. 4 Постановления Совмина-Правительства РФ от 22.09.93 г. № 935 «О переходе на новую систему оплаты жилья и коммунальных услуг и порядке предоставления гражданам компенсаций (субсидий) при оплате жилья и коммунальных услуг», п. 4 Постановления Правительства РФ от02.09.99 № 887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защиты населения»).

Потребитель мог производить оплату услуг непосредственно ресурсоснабжающему предприятию, однако между исполнителем и потребителем сохранялись обязательства по предоставлению коммунальных услуг (п. 2.6 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.94 № 1099).

Таким образом, субъектами правоотношений по оказанию коммунальных услуг выступали граждане и юридические лица, заключившие с этими гражданами договоры найма или договоры обслуживания.

Ресурсоснабжающая организация (т.е ОАО «ДЭК», а до этого ОАО «Дальэнерго») коммунальных услуг гражданам не оказывала, а только собирала оплату за коммунальную услугу по электроснабжению, фактически полученную гражданином от третьего лица на основании заключенного между ними договора обслуживания или договора аренды.

Руководствуясь перечисленными выше нормами, п. 1 постановления № 319 Администрация г. Владивостока передала ОАО «Дальэнерго» право сбора денежных средств за полученную гражданами коммунальную услугу по электроснабжению.

Однако полномочия по оказанию данной коммунальной услуги администрация г. Владивостока ОАО «Дальэнерго» не передавала и договоры обслуживании между гражданами и ОАО «Дальэнерго» (далее ОАО «ДЭК») не заключались. Возможность же заключения договоров энергоснабжения в целях оказания коммунальной услуги по электроснабжению жилищным законодательством не предусматривалась.

В связи с этим ОАО «ДЭК» фактически собирало с граждан денежные средства за полученную ими коммунальную услугу в силу полномочий, предоставленных Администрацией г. Владивостока без заключения с гражданами каких-либо договоров.

С учетом изложенных выше обстоятельств, учитывая отсутствие с гражданами заключенных договоров энергоснабжения и отсутствие у ТСЖ «Некрасовская, 57» общедомового прибора учета, исключают противоправность действий ОАО «ДЭК» по направлению уведомлений о планируемом начислении и по фактическому начислению гражданам оплаты за потребленную электроэнергию по нормативным значениям.

Принятый судом первой инстанции довод антимонопольного органа о том, что в момент рассмотрения УФАС по Приморскому краю дела № 9/06-2011 договоры энергоснабжения, заключенные между гражданами и ОАО «ДЭК», являлись  действующими, неправомерен по мнению заявителя жалобы. В связи с этим и выводы антимонопольного органа о неправомерности действий ОАО «ДЭК» по угрозе закрытия и фактическому закрытию лицевых счетов абонентов, а также по угрозе начисления и фактическому начислению оплаты за потребленную электроэнергию по нормативным значениям, являются несостоятельными.

Однако, даже если согласиться с оспариваемым решением в том, что между ОАО «ДЭК» и гражданами был заключен договор энергоснабжения, то обязательства ОАО «ДЭК» по энергоснабжению граждан были прекращены к моменту возбуждения УФАС по Приморскому краю дела № 9/06-2011 в связи со следующим.

ТСЖ «Некрасовская, 57» в ходе рассмотрения данного дела в суде поясняло и предоставляло документы о том, что ТСЖ «Некрасовская, 57» выбрано как способ управления домом (протокол общего собрания № 1 от 27.07.09 г.), что внутридомовые электрические сети находятся в эксплуатации    и обслуживании ТСЖ (получены по акту приема-передачи от 15.10.2009 г. от ООО УК Первореченского района) и что статус ТСЖ «Некрасовская, 57» соответствует статусу лица, оказывающего коммунальные услуги.

Подпунктом 3.1.4. Устава ТСЖ «Некрасовская, 57» также подтверждается, что данное ТСЖ создано для обеспечение предоставления собственникам помещений коммунальных и прочих услуг.

Следовательно, ТСЖ «Некрасовская, 57» избрано гражданами как способ управления многоквартирным домом и им приняты для обслуживания все объекты общедомового имущества, включая внутридомовые электрические сети, через которые граждане получают необходимую электроэнергию.

Поэтому, применительно к положениям ст. 539 Гражданского кодекса РФ и ст.ст.161 - 162 ЖК РФ ОАО «ДЭК» утратило статус поставщика электроэнергии в отношении жилого дома по адресу Некрасовская - 57 с момента выбора собственниками помещений в данном доме способа управления через ТСЖ и передачи объектов дома этому ТСЖ на обслуживание.

В соответствии со статьей 416 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

В связи с этим, на основании ст. 416 ГК РФ, ст. 18 Федерального закона от 29 декабря 2004 года № 189-ФЗ «О введении в действие жилищного кодекса РФ» с момента выбора собственниками способа управления и передачи документации и самого объекта ТСЖ «Некрасовская 57» вытекающие из договоров энергоснабжения с гражданами, проживающими по адресу ул. Некрасовская, 57 обязательства ОАО «ДЭК» по их электроснабжению прекратились.

Кроме того, в соответствии со ст. 546 Гражданского кодекса РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Фактически, избрав 27.07.09 г. на общем собрании № 1 способ управления домом через ТСЖ, граждане в соответствии со ст. 546 Гражданского кодекса РФ расторгли договоры энергоснабжения с ОАО «ДЭК» в одностороннем порядке.

При этом в настоящее время между ОАО «ДЭК» и ТСЖ «Некрасовская 57» заключен договор энергоснабжения от 01.07.2011 № 6799.

Таким образом, действия ОАО «ДЭК» по угрозе закрытия и фактическому закрытию лицевых счетов абонентов, а также по угрозе начисления и фактическому начислению оплаты за потребленную электроэнергию по нормативным значениям произошли уже после прекращения его обязательств перед гражданами, проживающими Некрасовская, 57, что исключает совершение ОАО «ДЭК» вменяемого ему антимонопольного нарушения.

         В отзыве на апелляционную жалобу УФАС по Приморскому краю по доводам жалобы возразило, указав на законность принятого по делу решения.

         ТСЖ «Некрасовская 57» в своих письменных отношениях на апелляционную жалобу ОАО «ДЭК», указало на несогласие с доводами апелляционной жалобы и просил в ее удовлетворении отказать.

         В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «ДЭК» доводы жалобы (с дополнением) поддержали и просили решение отменить, а их требование удовлетворить.

         Представители УФАС по Приморскому краю и ТСЖ «Некрасовская, 57» по доводам жалобы и дополнения к ней возразили, указав на законность принятого по делу решения.

         Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО «ДЭК» первоначально зарегистрировано в качестве юридического лица 01.02.2007 Инспекцией ФНС по Центральному району г.Хабаровска, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись № 1072721001660, выдано свидетельство серии 27 № 001409388; а в настоящее время зарегистрировано в ИФНС по Фрунзенскому району г.Владивостока, о чем выдано свидетельство серии 25 № 003066714.

ОАО «ДЭК» в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" является гарантирующим поставщиком электрической энергии, то есть коммерческой организацией, обязанной в соответствии с названным Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической