Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А51-5354/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

гражданам урегулирован Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 № 307, пункт 3 которых определяет исполнителя как юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, предоставляющих коммунальные услуги, производящих или приобретающих коммунальные ресурсы и отвечающих за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы. При этом юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, осуществляющие продажу коммунальных ресурсов, позиционируются как ресурсоснабжающие организации.

Как разъяснено в письме от 20.03.2007 №4989-СК/07 Министерства регионального развития Российской Федерации, являющегося официальным органом, разъясняющим применение указанных Правил,  согласно пунктам 3 и 49 Правил в случаях, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, товариществом собственников жилья (жилищно-строительным, жилищным или иным специализированным потребительским кооперативом), ресурсоснабжающая организация не может быть исполнителем коммунальных услуг.

В соответствии с п. 3 и пп. "а" - "г" п. 49 Правил обязательным признаком статуса исполнителя коммунальных услуг является ответственность одного лица и за подачу в жилое помещение коммунальных ресурсов, и одновременно за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.

В соответствии со ст. 162 Жилищного кодекса РФ договор управления многоквартирным домом заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При выборе управляющей организации общим собранием собственников помещений в многоквартирном доме с каждым собственником помещения в таком доме заключается договор управления на условиях, указанных в решении данного общего собрания (п. 1). Управление многоквартирным домом, в котором создано товарищество собственников жилья, осуществляется с учетом положений раздела VI настоящего Кодекса (п. 9).

Разделом 14 (Правление товариществом) Устава ТСЖ "Некрасовская, 57" к компетенции общего собрания членов товарищества собственников жилья относится принятие договоров на управление общим имуществом многоквартирного жилого дома, а также реализация мероприятий по ресурсоснабжению.

В соответствии с п. 7 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных  Постановлением Правительства РФ № 307 от 23.05.2006 собственники помещений в многоквартирном доме вносят плату за приобретенные у ресурсоснабжающей организации объемы, в том числе и электрической энергии исходя из показаний приборов учета, установленных на границе сетей, входящих в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме или принадлежащих собственникам жилых домов, с системами коммунальной инфраструктуры, если иное не установлено законодательством РФ. Общий объем, в том числе и электрической энергии, определенный исходя из показаний коллективных (общедомовых) приборов учета, распределяется между указанными собственниками в порядке, установленном п. 21 Правил, а при наличии во всех помещениях многоквартирного дома индивидуальных или общих приборов учета – пропорционально их показаниям. В случае отсутствия указанных приборов учета расчет размера платы производится в порядке, установленном п. 19 Правил.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, или иными правовыми актами или соглашением сторон.

Положения абз. 2 п. 7 Правил содержат специальные требования к установлению размера платы собственниками помещений в многоквартирном доме.

Согласно ст. 539 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергосберегающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Поскольку жильцами многоквартирного дома по ул. Некрасовская, 57 выбран способ управления домом – ТСЖ, то оно вправе заключить договор энергоснабжения с ресурсоснабжающей организацией на поставку электроэнергии.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что исполнителем коммунальных услуг (в том числе договора энергоснабжения) является ТСЖ «Некрасовская, 57» апелляционным судом признается правомерным, поскольку он основан на материалах дела, которым дана надлежащая юридическая оценка, и соответствует действующему законодательству.

Вместе с тем вывод суда первой инстанции о доказанности антимонопольным органом нарушения ОАО «ДЭК» законодательства о защите конкуренции, судебная коллегия считает ошибочным и не основанным на материалах дела.

Так, оспариваемым решением антимонопольного органа ОАО «ДЭК» признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 27.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», и действия ОАО «ДЭК» по навязыванию ТСЖ «Некрасовская, 57» заключения договора энергоснабжения, сопряженных с угрозой закрытия лицевых счетов членов ТСЖ и начисления за потребленную электроэнергию денежных средств по нормативным значениям при наличии поквартирных приборов учета членов ТСЖ и наличии общедомовых приборов учета (ОДПУ) и выставлении счета-фактуры к оплате за потребленную электроэнергии по нормативным значениям являются нарушением антимонопольного законодательства.

При этом антимонопольным органом не представлено суду доказательств заключения договора энергоснабжения между ОАО «ДЭК» и ТСЖ «Некрасовская, 57».

Факт заключения между гражданами, проживающими в ТСЖ «Некрасовская,57», и ОАО «ДЭК» договоров энергоснабжения в порядке ст.ст.539,540 Гражданского кодекса РФ также не подтвержден материалами дела.

Из материалов дела установлено, что многоквартирный жилой дом по адресу Некрасовская 57 был введен в эксплуатацию в 1983 г. (решение Ленинского районного суда г. Владивостока от 01.03.10 г. по делу № 2-825/10)  и в силу ст. 95 ГК РСФСР, утвержденного ВС РСФСР 11.06.1964, являлся объектом государственной собственности, технологически присоединённым к сетям, также находящимся в государственной собственности ( в настоящее время - сети МУПВ «ВПЭС»).

Пользование жилым помещением в домах государственного жилищного фонда осуществлялось в соответствии с договором найма жилого помещения, заключаемым между наймодателем - жилищно-эксплуатационной организацией (а при ее отсутствии соответствующим предприятием, учреждением, организацией) и нанимателем - гражданином, и предусматривало предоставление нанимателю за плату коммунальной услуги по электроснабжению (ст.ст. 50, 51 ЖК РСФСР 1983 и ст. 295 ГК РСФСР 1964, п. 2 Типового договора найма жилого помещения в домах  государственного и общественного жилищного фонда, утвержденного постановлением Совмина РСФСР от 25.09.85 г.85 №415).

Исходя из этого, в момент первого фактического подключения данного дома к электрической сети проживающим в нем гражданам электроэнергия могла поставляться только в виде коммунальной услуги на основании договора найма с жилищно-эксплуатационной организацией.

Возможность предоставления проживающим в данном доме гражданам электроэнергии в виде товара на основании договора купли-продажи с ресурсоснабжающей организацией действовавшим в 1983 г. гражданским и жилищным законодательством не предусматривалась.

Правила о возможности заключения ресурсоснабжающей организацией с гражданами договора энергоснабжения в момент первого фактического присоединения их энергопринимающих устройств к электрической сети были установлены лишь с 1 марта 1996 года ст. 540 ГК РФ (ст. 1 федерального закона от 26 января 1996 года N 15-ФЗ «О введении в действие части второй ГК РФ»). При этом данная норма не распространяла свое действие на отношения, возникшие до введения части 2 ГК РФ в 1996 г. в действие (включая отношения по электроснабжению граждан, возникшие в 1983 г. в момент присоединения дома по ул. Некрасовская, 57 к электрическим сетям).

Следовательно, в рассматриваемом случае, заключение договора энергоснабжения между гражданами, проживающими по адресу Некрасовская, 57, и ресурсоснабжающей организацией - Производственным объединение энергетики и электрификации "Дальэнерго" (действовавшим до 1993 - предшественником ОАО «Дальэнерго»), в момент первого фактического подключения данного дома к электрическим сетям не произошло.

В дальнейшем, между гражданами и ресурсоснабжающей организацией (ОАО «Дальэнерго» - предшественником ОАО «ДЭК», а также самим ОАО «ДЭК» после его образования в 2007 г.) ни договоры энергоснабжения ни какие-либо иные договоры также не заключались по следующим причинам.

Квитанции на оплату гражданам, проживающим по ул. Некрасовская, 57 стали выставляться ОАО «Дальэнерго» с 01 марта 2001 г.

Основанием для выставления данных квитанций явилось постановление Администрации г. Владивостока от 01.03.01 г. № 319 «О сборе оплаты за электрическую и тепловую энергию», пунктом 1 которого ОАО «Дальэнерго» было поручено с 01 марта 2001 г. осуществлять сбор денежных средств с населения города, проживающего в муниципальном жилом фонде, за потребленную электроэнергию.

На основании действующих в момент издания постановления № 319 нормативных актов, в многоквартирных домах электроэнергия потреблялась проживающими гражданами в виде коммунальной услуги независимо от вида права (найм (аренда), собственность) на котором гражданин - потребитель занимал свое жилье.

Коммунальные услуги в многоквартирном жилом доме оказывались гражданам, не на основании договора энергоснабжения, а на основании договора найма или аренды (гражданам-нанимателям) или договора обслуживания (гражданам - собственникам жилых помещений). Исполнителем коммунальных услуг в многоквартирном жилом доме являлись администрация муниципального образования, либо предприятия и учреждения, уполномоченные выполнять функции исполнителя, (п.п.1.1, 2.1, Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.94 г. № 1099, ст.676 ГК РФ).

Сбор платы за коммунальные услуги производился собственником жилья или уполномоченным им органом (организацией) через расчетно-кассовые центры (п. 4 Постановления Совмина-Правительства РФ от 22.09.93 г. № 935 «О переходе на новую систему оплаты жилья и коммунальных услуг и порядке предоставления гражданам компенсаций (субсидий) при оплате жилья и коммунальных услуг», п. 4 Постановления Правительства РФ от02.09.99 № 887 «О совершенствовании системы оплаты жилья и коммунальных услуг и мерах по социальной защиты населения»).

Потребитель мог производить оплату услуг непосредственно ресурсоснабжающему предприятию, однако между исполнителем и потребителем сохранялись обязательства по предоставлению коммунальных услуг ( п. 2.6 Правил предоставления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.09.94 г. № 1099).

Таким образом, субъектами правоотношений по оказанию коммунальных услуг выступали граждане и юридические лица, заключившие с этими гражданами договоры найма или договоры обслуживания.

Ресурсоснабжающая организация (т.е ОАО «ДЭК», а до этого ОАО «Дальэнерго») коммунальных услуг гражданам не оказывала, а только собирала оплату за коммунальную услугу по электроснабжению, фактически полученную гражданином от третьего лица на основании заключенного между ними договора обслуживания или договора аренды.

Руководствуясь перечисленными выше нормами, п. 1 постановления № 319 Администрация г. Владивостока передала ОАО «Дальэнерго» право сбора денежных средств за полученную гражданами коммунальную услугу по электроснабжению.

Однако полномочия по оказанию данной коммунальной услуги администрация г. Владивостока ОАО «Дальэнерго» не передавала и договоры обслуживании между гражданами и ОАО «Дальэнерго» (далее ОАО «ДЭК») не заключались. Возможность же заключения договоров энергоснабжения в целях оказания коммунальной услуги по электроснабжению жилищным законодательством не предусматривалась.

В связи с этим ОАО «ДЭК» фактически собирало с граждан денежные средства за полученную ими коммунальную услугу в силу полномочий, предоставленных Администрацией г. Владивостока без заключения с гражданами каких-либо договоров.

С учетом изложенных выше обстоятельств, учитывая отсутствие с гражданами заключенных договоров энергоснабжения и отсутствие у ТСЖ «Некрасовская, 57» общедомового прибора учета, исключается противоправность действий ОАО «ДЭК» по направлению уведомлений о планируемом начислении и по фактическому начислению гражданам оплаты за потребленную электроэнергию по нормативным значениям.

Вывод суда первой инстанции о том, что в момент рассмотрения УФАС по Приморскому краю дела № 9/06-2011 договоры энергоснабжения, заключенные между гражданами, и ОАО «ДЭК», являлись действующими, не подтвержден материалами дела. В связи с чем необоснованными являются выводы антимонопольного органа о неправомерности действий ОАО «ДЭК» по угрозе закрытия и фактическому закрытию лицевых счетов абонентов, а также по угрозе начисления и фактическому начислению оплаты за потребленную электроэнергию по нормативным значениям.

Поскольку ТСЖ «Некрасовская, 57» избрано гражданами как способ управления многоквартирным домом и им приняты для обслуживания все объекты общедомового имущества, включая внутридомовые электрические сети, через которые граждане получают необходимую электроэнергию, то применительно к положениям ст. 539 ГК РФ и ст.ст.161 - 162 ЖК РФ ОАО «ДЭК» утратило статус поставщика электроэнергии в отношении жилого дома по адресу Некрасовская - 57 с момента выбора собственниками помещений в данном доме способа управления через ТСЖ и передачи объектов дома этому ТСЖ на обслуживание.

В соответствии со ст. 416 Гражданского кодекса РФ обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

В связи с этим, на основании ст. 416 Гражданского кодекса РФ, ст. 18 федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введении в действие жилищного кодекса РФ» с момента выбора собственниками способа управления и передачи документации и самого