Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А51-5354/2011. Отменить решение полностью и принять новый с/а

энергии и желающим приобрести электрическую энергию, а ТСЖ «Некрасовская, 57» является лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии (жильцов).

Письмом от 12.08.2010 № 117-10/1-413 ОАО «ДЭК» направило ТСЖ «Некрасовская, 57» для ознакомления оферту договора энергоснабжения.

Получив ответ ТСЖ «Некрасовская, 57» на данное предложение, ОАО «ДЭК» письмом от 29.09.2010 № 117-10/1-496 указало третьему лицу, что сроки оснащения многоквартирных домов индивидуальными и общедомовыми приборами учета до 01.01.2012, установленные ст. 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ, не следует понимать как дату начала действий по проведению мероприятий для урегулирования отношений по энергосбережению и повышению энергетической эффективности. ОАО «ДЭК» уведомило ТСЖ «Некрасовская, 57» о переходе дома на расчет по ОДПУ с 01.01.2011 и о начислении за потребленную электроэнергию по нормативным значениям в случае отказа от подписания договора энергоснабжения.  

Письмом от 30.11.2010 № 117-10/1-746 ОАО «ДЭК» сообщило, что в случае, когда в многоквартирном доме выбрана управляющая организация и заключен договор управления этим домом, данная управляющая организация является исполнителем коммунальных услуг и обязана заключить договоры, необходимые для предоставления коммунальных услуг населению. Общество уведомило ТСЖ «Некрасовская, 57» о переходе дома, находящегося в управлении ТСЖ «Некрасовская, 57», на расчет по общедомовому прибору учета с 01.01.2011, направило оферту договора энергоснабжения и указало, что в случае отказа от подписания договора начисления за потребленную электроэнергию будут произведены по нормативным значениям с закрытием лицевых счетов потребителей, с выставлением счетов-фактур к оплате ТСЖ «Некрасовская, 57». 

15.12.2010 ТСЖ «Некрасовская, 57» обратилось в УФАС по Приморскому краю с заявлением о принятии к ОАО «ДЭК» мер по факту навязывания невыгодных условий договора энергоснабжения, сопряженного с угрозой закрытия лицевых счетов, и просило обязать ОАО «ДЭК» заключить договор с ТСЖ «Некрасовская, 57» на энергоснабжение и оплату мест общего пользования и лифтов.

31.01.2011 ОАО «ДЭК» выставило ТСЖ «Некрасовская, 57» счет-фактуру №313100000003 на оплату электроэнергии, рассчитав количество потребленной электроэнергии по нормативу потребления и применив тариф, установленный для населения.

Квитанции на оплату электроэнергии за январь 2011 жильцам дома не направлялись.

В феврале 2011 жительница жилого дома по ул. Некрасовская, 57 (квартира №9) Макарова А.С. обратилась в ОАО «ДЭК» по вопросу выдачи квитанции на оплату электроэнергии за январь 2011, с целью дальнейшего предъявления оплаченной квитанции для получения жилищной субсидии, на что получила информацию о том, что лицевые счета жильцов закрыты.

14.02.2011, а затем 18.02.2011, ТСЖ «Некрасовская, 57» направило в Приморский УФАС дополнительные материалы, в том числе переписку с ОАО «ДЭК» по спорному вопросу, и просило принять меры в связи с расторжением публичных договоров с гражданами, закрытием лицевых счетов, возложением работы по начислению платежей и выпуску квитанций на ТСЖ, навязыванием невыгодных условий договора энергоснабжения, начислением платы по нормативам потребления при наличии приборов учета.

31.03.2011 дело о нарушении законодательства о защите конкуренции № 9/06-2011 было рассмотрено Приморским УФАС, решением по делу признаны факты нарушений ОАО «ДЭК» ч. 1 ст. 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившихся в действиях по навязыванию ТСЖ «Некрасовская, 57» заключения договора энергоснабжения, сопряженных с угрозой закрытия лицевых счетов абонентов, начисления за потребленную электроэнергию денежных средств по нормативным значениям, в закрытии лицевых счетов членов ТСЖ «Некрасовская, 57» и начислении ТСЖ «Некрасовская, 57» за потребленную электроэнергию денежных средств по нормативным значениям при наличии поквартирных приборов учета членов ТСЖ и ОДПУ и выставлении счета-фактуры к оплате ТСЖ «Некрасовская, 57» за потребленную электроэнергию по нормативным значениям. На основании данного решения Обществу было выдано предписание об устранении указанных нарушений, восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства, конкретизированы действия, которые необходимо совершить ОАО «ДЭК» в целях устранения нарушений.    

Не согласившись с решением и предписанием ответчика от 31.03.2011 № 9/06-2011, ОАО «ДЭК» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности антимонопольным органом нарушения ОАО «ДЭК» законодательства о конкуренции, то есть действий, сопряженных с угрозой закрытия лицевых счетов абонентов, начислением за потребленную электроэнергию денежных средств по нормативным значениям, а также действий, совершенных  ОАО «ДЭК» впоследствии по закрытию лицевых счетов членов ТСЖ; начисление денежных средств за потребленную электроэнергию по нормативным значениям при наличии поквартирных приборов учета у членов ТСЖ, выставлении счета-фактуры к оплате ТСЖ «Некрасовская, 57» за потребленную электроэнергию по нормативным значениям.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы жалобы и дополнения к ней,  отзывов на жалобу, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции находит жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. 13 Гражданского кодекса РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Согласно ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительной товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Статьей 13 названного Закона установлена допустимость действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок, иных действий (бездействие) хозяйствующих субъектов, предусмотренные частью 1 статьи 10 настоящего Федерального закона (за исключением действий (бездействия), указанных в пунктах 1 (за исключением случаев установления или поддержания цены товара, являющегося результатом инновационной деятельности), 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона), соглашения и согласованные действия, предусмотренные частью 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, сделки, иные действия, предусмотренные статьями 27 - 30 настоящего Федерального закона, могут быть признаны допустимыми, если такими действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями, сделками, иными действиями не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок, иных действий.

Согласно п. 2 ст. 161 Жилищного кодекса РФ собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме; управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом; управление управляющей организацией.

В соответствии со ст. 18 Федеральным законом от 29.12.2004 № 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации", с последующими изменениями и дополнениями, орган местного самоуправления в соответствии с положениями статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации проводит до 1 мая 2008 года открытый конкурс по выбору управляющей организации, если собственниками помещений в многоквартирном доме до 1 января 2007 года не выбран способ управления многоквартирным домом или принятое такими собственниками решение о выборе способа управления многоквартирным домом не было реализовано. Субъекты Российской Федерации вправе установить сроки начала и окончания проведения указанных конкурсов для всех или отдельных муниципальных образований при условии их проведения не позднее 1 мая 2008 года.

Как следует из материалов дела, ТСЖ "Некрасовская, 57" зарегистрировано в качестве юридического лица, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица от 24.08.2009 серии 25 № 003292378.

 В соответствии с Уставом ТСЖ "Некрасовская, 57" создано решением собрания собственников помещений в многоквартирном доме и их представителей (протокол № 1 от 27.07.2009) для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме по адресу: 690002, Приморский край, г.Владивосток, ул.Некрасовская, д. 57, и обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме в соответствии с Жилищным кодексом РФ, федеральными законами, другими законами и правовыми актами, настоящим Уставом.

Способ управления дома по ул.Некрасовская 57 выбран в форме управления Товариществом собственников жилья.

Согласно ст. 135 Жилищного кодекса РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления общим имуществом в многоквартирном доме либо в случаях, указанных в части 2 статьи 136 настоящего Кодекса, имуществом собственников помещений в нескольких многоквартирных домах или имуществом собственников нескольких жилых домов, обеспечения владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме либо совместного использования имущества, находящегося в собственности собственников помещений в нескольких многоквартирных домах, или имущества, принадлежащего собственникам нескольких жилых домов, осуществления деятельности по созданию, содержанию, сохранению и приращению такого имущества, предоставления коммунальных услуг лицам, пользующимся в соответствии с настоящим Кодексом помещениями в данных многоквартирных домах или данными жилыми домами, а также для осуществления иной деятельности, направленной на достижение целей управления многоквартирными домами либо на совместное использование имущества, принадлежащего собственникам помещений в нескольких многоквартирных домах, или имущества собственников нескольких жилых домов. Устав товарищества собственников жилья принимается на общем собрании, которое проводится в порядке, установленном статьями 45 - 48 настоящего Кодекса, большинством голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме. Товарищество собственников жилья создается без ограничения срока деятельности, если иное не предусмотрено уставом товарищества. Товарищество собственников жилья является юридическим лицом с момента его государственной регистрации. Товарищество собственников жилья имеет печать со своим наименованием, расчетный и иные счета в банке, другие реквизиты. Товарищество собственников жилья отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Товарищество собственников жилья не отвечает по обязательствам членов товарищества. Члены товарищества собственников жилья не отвечают по обязательствам товарищества.

Товарищество собственников жилья вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом и иные обеспечивающие управление многоквартирным домом, в том числе содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, договоры (ст. 137 Жилищного кодекса РФ).

Таким образом, из толкования во взаимосвязи названных норм Жилищного кодекса РФ следует, что ТСЖ не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов членов ТСЖ. Соответствующие обязательства при реализации услуг по энергоснабжению ТСЖ оплачивает коммунальные услуги (по регулируемым ценам), предназначенным жильцам многоквартирных домов по тарифам, утвержденным для населения, а не для юридических лиц.

В связи с этим ТСЖ, заключая договоры на оказание коммунальных услуг (в том числе на энергоснабжение), на эксплуатацию, содержание и ремонт жилых помещений и общего имущества в многоквартирных домах выступает в имущественном обороте не в своих интересах, а в интересах членов ТСЖ.

Пунктом 2.1 Устава ТСЖ «Некрасовская, 57» определено, что коммунальными услугами являются предоставляемые собственникам помещений в многоквартирном доме услуги по холодному и горячему водоснабжению, водоотведению, электроснабжению, отоплению (теплоснабжению), газоснабжению; ресурсоснабжающими организациями являются организации, предоставляющие коммунальные ресурсы (услуги) собственникам помещений и лицам, пользующимся помещениями собственника.

В соответствии с п. 3.1 Устава ТСЖ «Некрасовская, 57» обеспечивает эксплуатацию многоквартирного дома силами товарищества либо заключает в интересах собственников помещений договоры управления многоквартирным домом или договоры на выполнение работ и оказание услуг по содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; обеспечивает предоставления собственникам помещений коммунальных и прочих услуг.

  Порядок предоставления коммунальных услуг