Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2014 по делу n А59-1986/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Возвратить госпошлину (ст.104 АПК)

рассматривается как злоупотребление правом в сфере налоговых правоотношений. При этом сделка или совокупность сделок, послуживших юридической формой для обхода требований налогового законодательства, сохраняются в гражданско-правовом смысле и не признаются ничтожными или оспоримыми, тем самым разделяются налоговые последствия и юридическая судьба сделки.

В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенные в пункте 7 Постановления от 12.10.2006 №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.

При таких обстоятельствах, несмотря на заключение обществом гражданско-правовых договоров, формально содержащих все существенные условия сделки, инспекция правомерно определило объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания операций, учитывая, что ООО «Калина» в проверяемом периоде осуществляло розничную реализации товара в торговой точке, расположенной по адресу: г. Южно-Сахалинск, ул. Сахалинская, 82, площадь, которой составляет более 150 кв.м., следовательно, деятельность общества, осуществляемая с использованием данного объекта, не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД, а подлежит налогообложению в соответствии с общим режимом налогообложения. При этом, реализация товаров по принципу организации супермаркета с площадью более 150 кв.м. исключает возможность применения ЕНВД.

Доводы общества о том, что при установлении взаимозависимости лиц доначисление налогов необходимо производить на основании главы 14.2 Налогового кодекса Российской Федерации, коллегией апелляционной инстанции отклоняется, поскольку глава 14.2 раздела V.1  Налогового кодекса Российской Федерации была введена Федеральным законом от 18.07.2011 № 227-ФЗ.

Согласно статье 4 вышеуказанного закона, раздел V.1 Налогового кодекса Российской Федерации вступает в силу с 01.01.2012 и распространяется на правоотношения  и сделки, возникшее после указанный даты.

При переводе налогоплательщика на общий режим налогоплательщика, инспекция, руководствуясь подпунктов 3, 8 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации, статьей 17 Федерального закона 21.11.1996  №129-ФЗ «О бухгалтерском учете»  учитывая непредставление обществом необходимых для проверки правильности исчисления налогов документов, правомерно произвело начисление налогов расчетным методом.

Подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Кодекса предусмотрено, что налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие внесению налогоплательщиками в бюджет (внебюджетные фонды), расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Указанные выше обстоятельства послужили основанием для определения налоговым органом сумм налогов, подлежащих внесению ООО «Калина» в бюджет, расчетным путем, на основании имеющейся в инспекции информации о налогоплательщике, а также полученной в ходе проведения проверки информации и документов ООО «Калина».

Доводы общества о том, что налоговый орган обязан был определить налоги, подлежащие уплате, установив данные по аналогичным налогоплательщикам, коллегией отклоняется, поскольку  подпунктом 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации  с учетом разъяснений Пленума  Высшего арбитражного суда Российской Федерации, данных в пункте 8 Постановления от 30.07.2013 № 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации" установлено, что в случае отсутствия или признания ненадлежащими документов по отдельным совершенным налогоплательщиком операциям доходы (расходы) по этим операциям определяются налоговым органом по правилам указанного подпункта с учетом данных об аналогичных операциях самого налогоплательщика.

Таким образом, расчет налога на прибыль, налога на добавленную стоимость по данным ООО «Калина»  без учета данных об аналогичных налогоплательщиках соответствует требованиям Налогового кодекса Российской Федерации.

С целью определения дохода, полученного ООО «Калина» в проверяемом периоде, инспекция определила сумму выручки на основании показателей, полученных инспекцией при замене фискальной памяти контрольно-кассовой техники (акты от 31.07.2012), а также на основании результатов проверки должностными лицами налогового органа соблюдения требований ООО Калина» Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (акт № 006618 от 17.10.2011-31.10.2011, акт № 006891/248 от 26.09.2012).

Согласно пункту 1 статьи 248 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам в целях настоящей главы относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы. В целях настоящей главы товары определяются в соответствии с пунктом 3 статьи 38 настоящего Кодекса. При определении доходов из них исключаются суммы налогов, предъявленные в соответствии с настоящим Кодексом налогоплательщиком покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав). Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета. Доходы от реализации определяются в порядке, установленном статьей 249 настоящего Кодекса с учетом положений настоящей главы. Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном статьей 250 настоящего Кодекса с учетом положений настоящей главы.

В соответствии со статьей 252 Налогового кодекса Российской Федерации, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Доходы от реализации для целей налогообложения, отраженные в налоговой декларации ООО «Калина» по налогу на прибыль организаций по строке 010 составили: за 2010 год в сумме 1.098.517 руб.; за 2011 год – 2.829.668 руб.

Сумма выручки ООО «Калина» в проверяемом периоде по результатам проведенной выездной налоговой проверки установлена за 2010 год в сумме 94.195.521,04 руб. (выручка по данным контрольно-кассовой техники); за 2011 год в сумме 190.559.148,43 руб. (в том числе 190.492.532,27 руб. по данным контрольно-кассовой техники, 66.616,16 руб. по документам, представленным в инспекцию в соответствии со статьей 93.1 Налогового кодекса Российской Федерации  контрагентами ООО «Калина»).

В результате проверки доходы от реализации занижены: в 2010 году на сумму 94.195.521,64 руб., в 2011 году - на 190.559.148,43 руб.

Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации для целей налогообложения, отраженные в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций по строке 020, составили за 2010 год в сумме              1.096.175 руб.; за 2010 год – 2.630.805 руб.

В соответствии со статьей 268 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров и (или) имущественных прав, налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на стоимость реализованных товаров и (или) имущественных прав, определяемую в следующем порядке при реализации покупных товаров расходы уменьшаются на стоимость приобретения данных товаров, определяемую в соответствии с принятой организацией учетной политикой для целей налогообложения.

Как следует из решения инспекции от 13.03.2013 № 13-21/72, в связи с отсутствием документов, определяющих наценку на реализованные товары в магазине «Любимые продукты» за период с 06.08.2010 по 31.12.2011, и невозможностью определить ее по имеющимся документам, в целях не ухудшения положения налогоплательщика, при расчете суммы налога на прибыль налоговым органом учтена наценка на товары в размере 12 процентов, т.е. в минимальном размере, указанном Афанасьевой С.Г. в протоколе допроса от 12.12.2012 № 13-21/222.

Таким образом, покупная стоимость товаров, реализованных ООО «Калина» в 2010-2011 годы, составила 254.185.762,42 руб., в том числе за 2010 год – 84.103.144,32 руб., за 2011 год -170.082.618,10 руб.

Всего по результатам проверки расходы ООО «Калина», принятые для целей налогообложения, составили 260.502.830,76 руб., в том числе, за 2010 год – 85.604.820,17 руб., за 2011 год -174.898.010,59 руб.

Налоговая база для исчисления налога на прибыль отражена организацией по стр. 140 листа 02 «Расчет налога на прибыль организаций» налоговой декларации по налогу на прибыль, представленной Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за 2010 год в размере 2.342 руб.

С учетом установленных в ходе проверки нарушений, налоговым органом установлено занижение доходов на 93.097.044,64 руб. и занижение расходов на 84.508.645,17 руб. налоговая база по налогу на прибыль составила 8.590.701,47 руб., занижена на 8.588.359,47 руб.

С учетом ставки, действовавшей в проверяемом периоде, неуплата (неполная уплата) налога на прибыль за 2010 год составила 1.717.671,89 руб.

Налоговая база для исчисления налога на прибыль отражена организацией по стр. 140 листа 02 «Расчет налога на прибыль организаций» налоговой декларации по налогу на прибыль, представленной Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за 2011г. в размере 198.863 руб.

Проверкой установлено, занижение обществом доходов  в 2011 году на 187.729.480,43 руб. и занижение расходов на 172.675.941,29 руб., налоговая база по налогу на прибыль составила 15.252.402,14 руб., занижена на 15.053.539,14 руб.

С учетом ставки, действовавшей в проверяемом периоде, неуплата (неполная уплата) налога на прибыль за 2011 год составила 3.010.707,83 руб.

При таких обстоятельствах, инспекция правомерно по результатам выездной налоговой проверки доначислила обществу к уплате налог на прибыль за 2010, 2011 годы в указанных выше размерах.

Поскольку согласно установленным налоговой проверкой обстоятельствам общество подлежит налогообложению в соответствии с общим режимом налогообложения, то в силу статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации заявитель в проверяемом периоде являлся плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 154 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

При определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами (пункт 2 статьи 153 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации  сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

Согласно пунктам 2 и 3 статьи 164 Кодекса налогообложение при реализации производится по налоговым ставкам в размере 10 процентов и 18 процентов, соответственно.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что в 2010, 2011 годах ООО «Калина» от суммы выручки, полученной от реализации товара с торговой площади, расположенной по адресу: город Южно-Сахалинск, улица Сахалинская, 82, не исчисляло и не уплачивало налог на добавленную стоимость.

Сумма выручки, полученной от реализации товаров в магазине «Любимые продукты», с применением контрольно-кассовой техники, зарегистрированной ООО «Калина» за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, составила 284.688.053,91 руб., в том числе, в 2010 году – 94.195.521,64 руб., в 2011 году – 190.492.532,27 руб. Кроме того, обществом также получен доход с реализации услуг ИП Че Ен Гын  по продвижению продукции  под товарными знаками «Крафт Фудс» на сумму 66.616,16 руб. в 2011 году.

Таким образом, налоговый орган, принимая во внимание, что основная часть реализуемых через магазин «Любимые продукты» товаров составляли продукты питания при доначилении НДС применила ставку налога 10 процентов  согласно  пункту 2 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации , в связи с чем, от суммы полученной торговой выручки начислен налог на добавленную стоимость в сумме 28.468.805,39 руб., в т. ч., в 2010 году – 9.419.552,16 руб., в 2011 году – 19.049.253,23 руб.

От суммы выручки, полученной от реализации услуг по продвижению продукции, начислен налог на добавленную стоимость, подлежащий обложению налогом на добавленную стоимость по ставке 18 процентов согласно пункту 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации  в сумме 11.990,91 руб. за 2011 год.

Всего по результатам проверки начислен налог на добавленную стоимость в сумме 28.480.796,30 руб., в том числе, в 2010 году – 9.419.552,16 руб., в 2011 году – 19.061.244,14 руб.

В результате вышеуказанных нарушений, неуплата (неполная уплата) налога на добавленную стоимость