Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24.08.2009 по делу n А51-5993/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

(том 2 л.д. 6-32).

При этом движение товара осуществлялось следующим образом.

Согласно договору № ТС-109  от 21 сентября 2005 года, заключенному между ООО «Авенсис» и  ЗАО «Торговый  Центр Владивостокского морского торгового порта» (том 4, л.д. 10)  поступающий на территорию РФ товар (экскаваторы и запасные части к ним) разгружался на склад временного хранения ЗАО «Торговый центр Владивостокского морского торгового порта».

Как следует из пояснений  представителя Общества, на  складе ВМТП  технику получал  Кузнецов С.В. по доверенности (Форма № М-2) совместно с представителями ООО «Эстив-Лоджистик» для  их подготовки  к перевозке.

Между  ООО «Эстив-Лоджистик» и ООО «Авенсис» заключен договор на транспортно-экспедиторское обслуживание № К063/К от 01 октября 2005 года (том 3 л.д. 84), по  которому  ООО «Эстив-Лоджистик» оказывает услуги по разработке и утверждению схем крепления на открытом подвижном составе техники и грузов, принадлежащих ООО «Авенсис», закрепление грузов и отправке их в регионы России со станции Владивосток.

ООО «Авенсис» указанные услуги оплачивает в порядке 100% предоплаты (пункт 3.2 Договора).

Отправка экскаваторов производилась на основании заявки ООО «Авенсис», направляемой электронной почтой. В материалах дела имеются  копии заявок на отгрузку  по каждому экскаватору.  При этом в заявке указывается следующая информация: модель и серийный номер экскаватора, способ отправки, реквизиты станции назначения, получатель груза.

Как следует из пояснений Общества,  получателем груза  являлось (лицо (предприятие), которое в соответствии со ст. 87  Устава ЖД имеет договор на эксплуатацию железнодорожного подъездного пути с железной дорогой), либо непосредственный получатель груза. Грузоотправителем является ВМТП, поскольку именно ВМТП имеет договор на эксплуатацию ЖД пути.

Как следует из договора  возмездного оказания услуг от 01.09.2005 № 1/Э/А-2005 (том  11 л.д. 94), услуги по продвижению техники ООО «Авенсис» на рынках в регионах Российской Федерации, ее экспонирование, складирование, хранение осуществляет ООО «Техстройконтракт-Сервис», расположенное в г. Москве, по месту нахождения его филиалов в регионах  (п. 1.1 Договора), согласно договорам возмездного оказания услуг от 01.09.2005:

№ 10/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Краснодар» (том. 11,  л.д. 97)

№ 6/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Южно-Сахалинск» (том 11, л.д. 100)

№ 7/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Уренгой» (том 11 л.д. 103)

№ 4/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Казань» (том 11, л.д. 106)

№ 13/Э/А- 2005 с ООО «Сибстройтех» (том 11, л.д. 112)

№ 9/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Самара» (том, 11 л.д. 115)

№ 12/Э/А- 2005 с ООО «Севертехкомплект»(том 11, л.д. 118)

№ 14/Э/А- 2005 с ООО «ТСК-Челябинск» (том 11, л.д. 109)

№ 8/Э/А- 2005 от 01.09.2005 с ООО «ТСК-Екатеринбург» (том 11, л.д. 121).

Как пояснило Общество,  цены на реализацию экскаваторов для  его агентов устанавливаются на партию товара (т.е. с условием получения прибыли от реализованной партии, а не от каждого конкретного экскаватора). В соответствии с отчетами агента ООО «Строймаш» реализация техники осуществляется предприятию ООО «ТехЭкс», с которым у ООО «Строймаш» заключен договор поставки техники (том 11, л.д. 124).  Фактически ООО «ТехЭкс» приобретает экскаваторы партиями.

Как следует из указанного договора, ООО «Строймаш»  - поставщик -  обязуется осуществить поставку  Покупателю – ООО «Техэкс» -  дорожно-строительной техники и запасных частей в номенклатуре, в порядке и в сроки, на условиях, предусмотренных  приложением № 1 к этому договору.

В дальнейшем реализация экскаваторов осуществляет ООО «ТехЭкс» через ООО «Экспромстрой», отношения  между   которыми   опосредованы  агентским договором  (том 11, л.д. 127)

Согласно указанному договору № 1 от 15 августа 2005 года, ООО «Экспромстрой»  по поручению ООО «Техэкс» и за его счет, но от своего  имени  осуществляет изучение рынка дорожно-строительной техники  на территории Российской Федерации и в странах СНГ, осуществляет поиск покупателей дорожно-строительной техники,  производит продажи дорожно-строительной техники, принадлежащей ООО «Техэкс».

Далее, ООО «Экспромстрой», выступая от собственного имени, заключает договоры  купли-продажи. Так, например, в  материалы дела представлен договор  купли-продажи № 2006-07-02/ГТ от 08 февраля 2006 года,  согласно которому ООО «Экспромстрой»  обязуется продать технику, указанную в приложении № 1 к договору, а покупатель – ОАО «Святогор» - купить это оборудование и уплатить за него денежную сумму, указанную в приложении № 1 к договору (том 12, л.д. 93).

В пункте 3.2 договора оговорены  условия поставки. Так,  продавец осуществляет  поставку оборудования  на условиях станция Верхняя  Свердловской железной дороги, по реквизитам железнодорожной станции покупателя – ОАО «Святогор».

В томе 12 листы дела 93-113, том 20 л.д. 2-31  находятся документы,  подтверждающие поставку техники в адрес ОАО «Святогор».  Данная поставка избрана  в качестве примера, поскольку  является одним из трех случаев реализации техники и её отправки Обществом лицу (в рассматриваемом случае – ОАО «Святогор»), являющемуся конечным покупателем.

Из приложения № 1 к указанному выше договору купли-продажи следует,  что стороны согласовали поставку экскаватора гусеничного «Hitachi», определенной модели – ZX450LD, Япония, новый, указаны также объём ковша,  высота среза и глубина копания, указана также  модель двигателя, его мощность.

Как следует из заявки на отгрузку (том 20, л.д. 4), направленной ООО «Авенсис» в адрес ООО «Эстив-Лоджистик», в адрес ОАО «Святогор»  был направлен экскаватор  ZX450LD (№ HCM 16J00С00011807), без стрелы, рукояти, ковша, противовеса на одной платформе в малом негабарите, с ковшом, установленным на одну платформу с этим же экскаватором, станции назначения Верхняя, Свердловской железной дороги (номер железнодорожной накладной ЭФ 261388).

Согласно акту приёма-передачи (ввода в эксплуатацию) от 13 апреля 2006 года экскаватор с заводским номером HCM 16J00С00011807 передан ОАО «Святогор».

Оплата  проведена платежными поручениями  № 2325 от  18 апреля 2006 года на сумму 6.768.857 руб. 23 коп., № 1208 от 06 марта 2006 года на сумму 2.890.806 руб. 75 коп.

В материалах дела имеется письмо Главного Управления Внутренних дел  по Свердловской области Управления по налоговым преступлениям № 11/882 от 08 февраля 2007 года (том 20, л.д. 27), из которого  следует, что ОАО «Святогор» регулярно заключает сделки  с ООО «Экспромстрой»  ИНН 7716528806, зарегистрированным в г. Москва, по приобретению техники.

На основании решения от 30.06.2006 № 14/4560 налоговым органом была проведена выездная налоговая проверка ООО «Авенсис»  по вопросам соблюдения налогового и валютного законодательства, в том числе по НДС за период с 13.07.2004 по 31.05.2006 и по налогу на прибыль за период с 13.07.2004 по 31.12.2005.

По результатам проверки был составлен акт выездной налоговой проверки общества от 30.11.2007 № 14/5411 и вынесено решение от 29.12.2007 № 14/6339-ДСП «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым заявителю доначислены:  налог на прибыль за 2005 в сумме 284 837 рублей, соответствующие пени в сумме 65 535 рублей;   НДС в сумме 60 468 970 рублей, в том числе за 2005 – 4 891 520 рублей, из них за ноябрь – 1 797 858 рублей, декабрь – 3 093 662 рубля;   за 2006 – 55 577 450 рублей, из них за январь – 1 890 434 рубля, февраль – 7 111 465 рублей, март – 13 223 699 рублей, апрель – 17 665 007 рублей, май – 15 686 845 рублей, соответствующие пени в сумме 2 984 077 рублей;  установлено завышение НДС, предъявленного к возмещению из бюджета на общую сумму 63 753 642 рублей:  в том числе за 2005 - 52 729 215 рублей, из них за октябрь - 11 681 739 рублей, ноябрь - 26 718 371 рубль, декабрь - 14 329 105 рублей; за 2006 – 11 024 427 рублей, из них за март 6 631 827 рублей, апрель 4 392 600 рублей;  также налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Кодекса за неполную уплату:   налога на прибыль в виде штрафа в сумме 56 968 рублей (284 837 рублей*20%);  НДС в виде штрафа в сумме 12 093 794 рублей (60 468 970 рублей *20%).

В обоснование правомерности принятия оспариваемого решения налоговый орган ссылается на следующие обстоятельства:  налогоплательщиком в проверяемом периоде применялась схема, направленная на получение необоснованной налоговой выгоды, в виде занижения налоговой базы по НДС за счет умышленного сокрытия реальной стоимости товара;  у общества отсутствуют сведения о нахождении товара, числящегося на остатке по счету 41;   схема взаимоотношений с агентами и движения товара такова, что фактически товар отгружается налогоплательщиком конечным покупателям, а созданная цепочка сделок с фирмами-однодневками свидетельствует о недобросовестности заявителя и преследует цель изъятия средств из бюджета путем необоснованного возмещения НДС;   проведение  денежных расчетов участниками схемы  через одни и те же банки;   отсутствие ликвидного имущества, в том числе основных средств, складских помещений и транспортных средств, должностей производственно-управленческих служб для осуществления финансово-хозяйственных операций в крупных размерах;  отсутствие деловой цели и намерений получить экономический эффект в результате предпринимательской деятельности;    круг контрагентов с точки зрения налогового поведения сомнителен, так как руководителем ООО «Строймаш», «Машресурс», «Техностройконтракт-Сервис» является одно и то же лицо Семенюта С.С.;  НДС, исчисленный  от суммы реализации товаров, всегда меньше суммы заявленных вычетов, у налогоплательщика постоянно возникает право на возмещение налога из бюджета;  предъявленные к возмещению суммы налога несоизмеримы по удельному весу с другими налоговыми начислениями.

ООО «Авенсис»  обжаловал решение налогового органа от 29.12.2007 № 14/6339-ДСП в Арбитражный суд Приморского края, который  заявленные  требования удовлетворил.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, коллегия апелляционной инстанции находит решение суда законным и обоснованным, а апелляционную жалобу – не подлежащей удовлетворению в силу следующего.

1. Эпизод доначисления НДС в размере 10.337.113 руб.  18  коп. (реализация 32 единиц техники).

Как следует из текста апелляционной жалобы, Налоговый орган полагает,  что  ООО «Авенсис» за период с октября 2005 года  по май 2006 года  неправомерно занизило налоговую базу  по НДС  на сумму 67.765.519 рублей,  отразив в налоговм учете  не в полном объёме  выручку от реализации 32-х единиц техники,  в том числе: за  2005 год – 1.400.448 рублей,  из них за ноябрь -  1.400.448 рублей,   2006 год – 66.365.071 рубль, из них за январь – 1.458.735 рублей, февраль – 2.493.450 рублей, март –  5.170.022 рубля, апрель –  36.643.540 рублей, май –20.599.324 рублей, в результате занижен НДС на сумму 10.337.113 рублей.

Налоговый орган полагает, что полученные Инспекцией в ходе проведения контрольных мероприятий доказательства, подтверждают, что  конечными покупателями техники по более высокой цене, чем указано в отчетах агента, являются другие лица, о чем, по мнению Налогового органа, ООО «Авенсис» в момент формирования налоговой базы по НДС было известно. При этом Налоговый орган считает, что моментом формирования налоговой базы по НДС будет являться дата  отгрузки экскаваторов. В обоснование своих выводов налоговый орган ссылается на то, что согласно представленным налогоплательщиком документам, реализованная техника никогда не отгружалась в адрес агентов ООО «Строймаш», «Машресурс», ООО «Техэкс», расположенных в г. Москве, а поставлялась сразу из Владивостока в адрес конечных покупателей или в адрес отделений в регионах ООО «Техстройконтракт-Сервис».

К числу 32 конечных покупателей техники налоговый орган относит организации, указанные в таблице 2 на странице 10 оспариваемого решения: ООО «Оренсах», «Эв-Лизинг», «УралСибЛизинг»», «Спецстрой», «ДСМУ -Газстрой», «ЭкономЛизинг»,  «ИжтрансЛизинг», «МП Меркурий», «Стройкомплекс»,  «Востокнефтемонтаж»», «ТрансСервис», «Дружининский карьер», «Магистраль», «Владимирский карьер», «Регионспецстрой», «Капитал стоун», «Стройтехлизинг», «Специализированная передвижная мехколонна», «Березовское строительное управление», ИП Корепанову,  ЗАО «Стройкомплекс»,  «Ставхолдинг», «Томскгазстрой»,  «Инко-АМД», ФГУП ГУСС «Дальспецстрой», Гайский ГОК, на том основании, что реализация техники в адрес указанных конечных покупателей происходила через цепочку посредников (агентов), о наличии которых, по мнению налогового органа, ООО «Авенсис» осведомлено, также же, как и о фактической конечной цене продажи.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, коллегия приходит к выводу об обоснованности и правомерности выводов суда первой инстанции,  исходя из следующего.

Пунктом 1 ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре (ст. 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Дата реализации товаров (работ, услуг) для целей исчисления НДС определяется статьей 167 НК РФ.

Согласно пункту 1 статьи 167 Налогового кодекса Российской Федерации моментом определения налоговой базы, если иное не предусмотрено пунктами 3, 7 - 11, 13 - 15 данной статьи, является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Указанная норма отражена в п. 3.1  Положения об учетной политике для целей налогового учета  ООО «Авенсис».

В пункте 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации определено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого