Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2010 по делу n  07АП-5187/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

обязуется по заданию заказчика провести работы по благоустройству территории, ремонту подъездов, кровель жилых домов в Заводском районе г. Новокузнецка. На основании указанного договора в адрес ООО «ЖКУ» акты выполненных работ (форма КС № 2) и товарные накладные на сумму 7 424 907,89 руб., в том числе без НДС 6 292 295,38 руб.

Вместе в ходе проверки налоговым органом установлено, что ООО «Стройконтинент» состоит на учете в ИФНС России по Дзержинскому району г.Новосибирска с 31.08.2004г.. Юридический адрес: г. Новосибирск, пр-кт Дзержинского, 2 (адрес массовой регистрации). С 18.04.2006г. руководителем является Стругов Евгений Александрович, до 18.04.2004г. руководителем организации значился Шидловский Анатолий Анатольевич, учредитель - Залетин Сергей Александрович, организация находится на общем режиме налогообложения, последняя бухгалтерская отчетность представлена за 1 квартал 2006 года, представляет «нулевую» отчетность, численность организации составила 0 человек, основные средства отсутствуют, расчетные счета закрыты. По данным Единого государственного реестра юридических лиц России по Новосибирской области на 20.08.2007 Шидловский АА. значился руководителем еще 216 юридических лиц.

Допрошенный в качестве свидетеля Шидловский А.А. пояснил, что работником и учредителем ООО «Стройконтинент» не являлся и не является, никакого отношения к ООО «Стройконтинент» не имеет, документы об учреждении организации, доверенности не подписывал, счета в банке не открывал, работы не выполнял, товары для ООО «Стройконтинент» не поставлял, со Струговым Е.А., Залетиным С.А. не знаком. Указал на то, что терял паспорт в 2005 году.

Согласно ответу нотариуса Малышевой В.А., Шидловский А.А. на прием не обращался, подлинность подписи последнего не удостоверялась, достоверность печати на банковской карточке для открытия расчетного счета в ОАО АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк» 08.02.2005г. по реестру №912 не подтверждает. Кроме того, в печати, проставленной в удостоверительной надписи о свидетельствовании подписи Шидловского А.А. указанно «нотариус г. Москвы» без указания фамилии нотариуса.

Вместе с тем договор от 16.05.2005г. №165 на выполнение работ, счета-фактуры, товарные накладные, акты приема-передачи векселей, доверенности, акты о приемке выполненных работ подписан от имени ООО «Стройконтинент» директором Шидловским А.А. Кроме того, часть актов приемки-передачи векселей подписана от ООО «Стройконтинент» директором Щегловским А.А. Доверенности на имя Щегловского А.А. не представлены. Вексель от 01.06.2006 серии К7417 №007374150000 погашен ранее (06.06.2005г.), чем передан ООО «ЖКУ» по акту приема-передачи ООО «Стройконтинент».  Векселя, переданные в счет оплаты ООО «Стройконтинент» предъявлялись в банк для погашения физическими лицами (Минаков Д.В.), либо в отношении указанных векселей заключались договоры купли-продажи также физическими лицами (Прошкин А.Л., Кольтябин В.П.). Указанные физические лица в ходе допроса пояснили, что ими подписывались неизвестные документы, а за денежное вознаграждение  они погашали векселя.

Как следует из материалов дела, ООО «Стройконтинент» получена лицензия №ГС-1-77-01-27-05401233160-020417-1 от 14.12.2004г. на деятельность по осуществлению строительства зданий и сооружений   I   и   II уровней  ответственности  в  соответствии  с  государственным стандартом сроком действия 14.12.2004-14.12.2007.

Согласно информации Федерального государственного учреждения «Федеральный лицензионный центр при Госстрое» для получения лицензии ООО «Стройконтинент» предоставлены следующие сведения о квалификации руководителей и специалистов: директор (Залетин С.А.), главный инженер (Есик Г.В.), начальник производственно-технического персонала (Жемчужников И.В.), инженер производственно-технического отдела (Щербаков Г.Г.), начальник участка (Володченко И.А.), прорабы (Демин В.Г., Сысоев С.А.), начальник участка (Залозной С.С), мастер (Левин Е.Ю.).

Однако,  согласно допросам Левина Е.Ю., Жемчужникова И.В., Есика Г.В., Демина В.Г. и Сысоева С.А., указанные лица работниками ООО «Стройконтинент» не являются и никогда не являлись.

Учитывая вышеизложенное, налоговый орган пришел к обоснованному выводу, что ООО «Стройконтинент» находится по адресу «массовой» регистрации, имело «массового» руководителя, не имеет реального персонала, имуществ для осуществления финансово-хозяйственной деятельности (строительных работ), следовательно, представленные налогоплательщиком в подтверждение правомерности отнесения затрат на расходы по налогу на прибыль, а также права на применение налоговых вычетов, содержат противоречивые и недостоверные сведения, является обоснованным.

Из материалов дела следует, что между ООО «ЖКУ» (заказчик) и ООО «СК Элдис» заключен договор подряда путем совершения фактических действий подрядчика и заказчика в соответствии со ст. 438 ГК РФ.

Вместе с тем, налоговым органом в хода проверочных мероприятий установлено, что ООО «СК Элдис» состоит на учете в инспекции с 10.07.2003 г., зарегистрировано по адресу: г. Москва, пл. Сухаревская Б., д. 14/7, генеральным директором значится Никифорова Р.Х., главным бухгалтером - Яшин А.В. Указанная организация передана  в Инспекцию ФНС России по г. Томску с 30.09.2005г., относится к категории налогоплательщиков отчитывающихся и представляющих нулевую отчетность, последняя отчетность представлена за 4 квартал 2008 года, сведения об основных средствах и имуществе, в порядке обмена информацией в соответствии со статьей 85 Налогового кодекса РФ за 2006-2007 годы, на 01.01.2009 - не поступали, сведениями о численности и доходах физических лиц, зарегистрированных ККТ за 2006-2007 годы, а также на 01.01.2009г. - не располагают. С 11.03.2004г. генеральным директором ООО «СК Элдис» назначен Шавырин B.C. (решение учредителя от 11.03.2004г.), решением учредителя от 01.06.2005г. Шавырин B.C. освобожден от должности генерального директора, на указанную должность с 01.06.2005г. назначена Никифорова Р.X.

Вместе с тем, акты выполненных работ от имени руководителя ООО «СК Элдис» подписаны Мгерян М.Р., счета-фактуры подписаны от имени руководителя ООО «СК Элдис» подписаны Досановым А.К.

В счет оплаты за выполненные работы ООО «ЖКУ»использовало особые средства оплаты- передавало по актам приема-передачи векселя ООО «СК Элдис», которые по доверенностям принимали Акопян А.В., Манукян Р.А., Иванов С.А. При этом в доверенностях на получение от ООО «ЖКУ» векселей, выданных ООО «СК Элдис» указанным лицам отсутствует расшифровка подписи руководителя организации. Часть векселей обналичена физическими лицами, часть векселей предъявлена к оплате организациями, которые также приобрели векселя у физических лиц.

Согласно ответу Отдела Управления Федеральной миграционной службы России по Кемеровской области в г. Новокузнецке от 21.07.2009г. №8/4188 Акопян А.В. поставлен на миграционный учет только с 26.04.2007г., получил разрешение на работу с 01.07.2007г.; Манукян Р.А. в регистрации, снятии с регистрационного учета не значится, на миграционном учете не состоит, разрешение на работу не получал.

Допрошенная Никифорова Р.Х. (протокол допроса от 01.04.2009г.) пояснила, что учредителем и руководителем ООО «СК Элдис» является с июня 2005 года, ранее директором являлся Шавырин B.C., штат сотрудников отсутствовал, фактически организация в 2005-2007 годах находилась в г. Москве, доверенности на подписание финансовой документации не выдавала, с гражданином Акопян А.В. не знакома, финансово-хозяйственных   отношений   с  ООО «ЖКУ» не имела, договоры подряда, дополнительные соглашения с ООО «ЖКУ» не заключались, счета-фактуры в адрес ООО «ЖКУ» не выставлялись, акты о приемке выполненных работ между ООО СК «Элдис» и ООО «ЖКУ» не составлялись и не подписывались, работы не производились, векселя ОАО «Уралсиб» в 2005-2007 от ООО «ЖКУ» не принимались, работники в командировки для выполнения строительно-монтажных работ в г.Новокузнецк не направлялись.

В ходе допроса Мгерян М.Р. (протокол допроса от 22.04.2009г.) также пояснил, что он не является и никогда не являлся директором ООО «СК Элдис», отрицал  принадлежность ему подписи в актах приемки выполненных работ с ООО «ЖКУ» за май, март 2005 года, акте приемке выполненных работ по смете №3-65 от 17.05.2005 года. 

На основании изложенного налоговый орган пришел к выводу, что доказательств, подтверждающих выполнение ООО «СК Элдис» строительных работ, наличия у указанной организации необходимого персонала, имущества не представлено. Акты выполненных работ, акты приема-передачи векселей, счета-фактуры подписаны лицами от имени руководителя ООО «СК Элдис», полномочия которых не подтверждены, доверенности отсутствуют.

Из материалов дела следует, что между ООО «ЖКУ» (заказчик) и ООО «Альфастрой» заключен договор подряда путем совершения фактических действий подрядчика и заказчика в соответствии со ст. 438 ГК РФ.

В качестве подтверждения расходов, отнесенных по налогу на прибыль, а также права на получение налогового вычета по контрагенту ООО «Альфастрой» налогоплательщиком представлены акты выполненных работ, счета-фактуры, акты приема-передачи векселей.

В ходе налоговой проверки ИФНС установлено, что акты выполненных работ, акты приема-передачи векселей от имени руководителя ООО «Альфастрой» подписаны Феоктистовым С.И. При этом в актах выполненных работ и счетах-фактурах указаны разные ИНН ООО «Альфастрой»; ИНН 4220024145 и ИНН 4217036521. Однако, согласно письму Инспекции ФНС России по Куйбышевскому району г.Новокузнецка Кемеровской области от 04.05.2009 №16-11-25/01870 ИНН 4220024145 организациям не присваивался. Вместе с тем Обществом не представлены исправленные документы, содержащие указанный ИНН ООО «Альфастрой».

В отношении контрагента ООО «Альфастрой» ИНН 4217036521 ИФНС России №1 по Центральному административному округу г.Омска предоставлена информация (письмо от 27.02.2009г. №10-26/3136-3), в соответствии с которой ООО «Альфастрой» ИНН 4217036521 поставлено на учет в Инспекцию с 06.05.2003 года. Юридический адрес: г. Омск, ул. Рабиновича, 93, руководитель и учредитель Овчинникова Т.П., с даты постановки на учет организация отчетность не представляет, общим собранием учредителей ООО «Альфастрой» (протокол общего собрания от 22.04.2003г.) Феоктистов С.И. освобожден от должности директора, на указанную должность назначена Овчинникова Т.П., расчетный счет ООО «Альфастрой» в Сбербанке РФ закрыт 29.04.2003г., дата последней операции- 26.02.2002г.

Допрошенный в качестве свидетеля Феоктистов С.И., пояснил, что являлся учредителем и руководителем ООО «Альфастрой» ИНН 4217036521, но не помнит в каком периоде. Наличие финансово-хозяйственных отношений между ООО «ЖКУ» и ООО «Альфастрой» не подтвердил, отрицал заключение договоров подряда, счета-фактуры выставлялись в адрес ООО «ЖКУ» для завышения расходов по прибыли и налога на добавленную стоимость у ООО «ЖКУ», счетов-фактур не подписывал, акты о приемке выполненных работ формы КС-2 составлялись, но фактически работы по ремонту подъездов по ул. Тореза, 30, 59а, по ул. Горьковская, 30, по ул. 40 лет ВЛКСМ, 60, по проспекту Советской Армии, 1, 52; текущий ремонт по ул. Тореза, 39а не производили; подписание актов выполненных работ подтверждает, справки формы КС-3 не составлялись, с Нагорным В.Д. не знаком, доверенности не выдавал, и.о. директора Нагорный В.Д. не назначался, учредителем и руководителем ООО «Альфастрой» ИНН 422024145 не являлся, данный ИНН ошибочно указан при составлении счетов-фактур; нового руководителя ООО «Альфастрой» не знает, доверенность на подписание финансово -хозяйственных документов ему не выдавалась; в 2005-2006 годах работал директором ООО «Текущий ремонт» (ООО «Терем»), которое выполняло следующие работы только для ООО «ЖКУ»: текущий ремонт кровли, ремонт подъездов, замена оконных, дверных блоков, остекление, установка дверей, ремонт козырьков на подъездах, ремонт крыши, установка подвальных решеток, ремонт вентиляции; организации ООО «СК Элдис», ООО «Стройконтинент» не знакомы, руководителей указанных организаций не знает; в счет оплаты выполненных работ ООО «ЖКУ» передавало векселя ООО «Альфастрой», акты приема передачи векселей подписывал от имени директора ООО «Альфастрой» Феоктистов С.И. на основании доверенностей, выданных ООО «Альфастрой», подписанных от имени директора ООО «Альфастрой» Феоктистовым С.И.; акт приема-передачи векселя от 04.07.2006г. от имени и.о. директора ООО «Алфастрой» подписан Нагорным В.Д. на основании доверенности на получение векселя, выданной ООО «Альфастрой», которая также подписана и.о. директора Нагорным В.Д.; указанные векселя предъявлены к оплате физическими лицами, которые за денежное вознаграждение погашали векселя, подписывали документы.

Таким образом, ИФНС установлено, что в проверяемый период руководителем организации являлась Овчинникова Т.П., в то время как представленные налогоплательщиком документы в подтверждение права на налоговый вычет, а также в обоснованности расходов по налогу на прибыль подписаны от имени руководителя Феоктистовым С.И., доверенность на подписание документов от имени директора ООО «Альфастрой», а также, подтверждающих назначение на должность и.о. директора ООО «Альфастрой» Нагорного В.Д., не представлены.

На основании вышеизложенного суд первой инстанции сделал правильный вывод о том,  что доказательств, подтверждающих выполнение ООО «Альфастрой» строительных работ, наличия у указанной организации необходимого персонала, имущества не представлено. Акты выполненных работ, акты приема-передачи векселей, счета-фактуры подписаны лицами от имени руководителя ООО «Альфастрой», полномочия которых не подтверждены, доверенности отсутствуют.

Кроме того, должностными лицами налогового органа установлено, что работы по текущему ремонту и подготовке жилищного фонда на основании договора №254 от 05.05.2004, дополнительного соглашения №1 от 30.12.2004, заключенного ООО «Текущий ремонт» (исполнитель) с ООО «ЖКУ» (заказчик), осуществлял ООО «Текущий ремонт» (ООО «Терем»).

Сторонами подписывались акты выполненных работ по содержанию и ремонту мест общего пользования жилых зданий, в том числе по ремонту конструктивных элементов. Указанные обстоятельства подтверждаются показаниями Феоктистова С.И., изложенными выше.

Допрошенная в качестве свидетеля Тимерханова О.А. (протокол допроса от 24.04.2009г.) пояснила, что она работала в 2005-2006 годах в ООО «Терем» в должности инженера, в должностные обязанности входило контроль за выполнением работ. ООО «Терем» подавало заявки в ООО «ЖКУ» на поставку материалов, по которым ООО «ЖКУ» привозило материалы на своем транспорте. ООО «Терем» выполняло работы для ООО «ЖКУ» по следующим объектам: ул. 13 мкр., 5 - ремонт подъездов (2005 год), ул. Тореза, 3 - текущий ремонт подъездов (2005 г.), ул. 40 лет ВЛКСМ, 11; пр-кт Советской Армии, 2 - ремонт шиферной кровли (2005 г.). Работников других организаций на указанных объектах не было.

В ходе допроса Золотницкий