Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2010 по делу n 07АП-5717/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № 07АП-5717/10

«06» августа 2010 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 августа 2010 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  М.Х. Музыкантовой,

судей: Т.А.Кулеш, Т.В. Павлюк,

при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т.А.

при участии:

от заявителя: Михайлова И.В. по доверенности от 16.03.2009г.,

Зубрилин М.В. по доверенности от 16.03.2009г.,

от ответчика: Столярова Н.Г. по доверенности от 29.03.2010г. №04-48/89,

Павлова В.Г. по доверенности от 28.12.2009г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Открытого акционерного общества «Кокс» и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 07.05.2010 по делу №А27-3324/2010 (судья Плискина Е.А.)

по заявлению Открытого акционерного общества «Кокс»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области

о признании недействительным решения №175 от 16.12.2009г.,

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Кокс», г. Кемерово (далее –  ОАО «Кокс», Общество), обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 по Кемеровской области, г. Кемерово (далее – налоговый орган, Инспекция), о признании незаконным решения № 175 от 16.12.2009г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления:

-налога на прибыль в размере 5 199 423 руб., соответствующих налогу пеней, штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 1 039 884, 6 руб.;

-налога на добавленную стоимость в размере 1 976 240 руб., соответствующих налогу пеней, штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 395 248 руб.;

-пеней по налогу на добавленную стоимость в связи с предъявлением налога к вычету в другом налоговом периоде (пункт 2.3 решения);

-налога на имущество в размере 408 225 руб., а также пеней в размере 73 712 руб., штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 81 645 руб.

Решением арбитражного суда Кемеровской области от 07.05.2010г. заявленные требования Общества удовлетворены частично.

Не согласившись с указанным решением, ОАО «Кокс» обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным решения налогового орган №175 от 16.12.2009г. в части доначисления НДС в размере 1 976 240 руб., а также соответствующих сумм пени по п.2.1 мотивировочной части обжалуемого ненормативного акта, и штрафа по статье 122 НК РФ в размере 395 248 руб., в указанной части принять по делу новый судебный акт, которым заявленные требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель ссылается на следующее:

- в тех случаях, когда работы не связаны с созданием новых основных средств и не изменяют первоначальную стоимость имеющихся основных средств, объект налогообложения НДС не возникает;

- в рассматриваемой ситуации, отсутствуют все необходимы критерии для отнесения работ, выполненных ОАО «Кокс» хозяйственным способом по восстановлению галереи углеподачи С-2 а,б в сумме 10 979 113 руб., к строительно-монтажным, подлежащим обложению НДС.

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве, представленном в порядке статьи 262 АПК РФ, Инспекция возражает против удовлетворения апелляционной жалобы ОАО «Кокс», просит решение суда первой инстанции в указанной части оставить без изменения  по основаниям, изложенным в отзыве.

Подробно доводы Инспекции изложены в отзыве, приобщенном к материалам дела.

При этом, считая решение суда первой инстанции не законным в части удовлетворения требований Общества, Инспекция обратилась с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда в обжалуемой части отменить принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований налогоплательщика в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган   ссылается на следующее:

- расходы на выполнение подрядных работ, выполненных ЗАО «Коксохиммонтаж», работ, выполненных силами ОАО «Кокс», по восстановлению галереи углеподачи С-2 а,б, расходы на оказание автотранспортных услуг, а также расходы на приобретение горячих напитков и минеральной воды не соответствуют критерию подпункта 6 пункта 2 статьи 265 НК РФ, так как после пожара проведена реконструкция галереи С-2 а,б, что подтверждается заключением экспертизы промышленной безопасности, выданной НПП «Спецгеопарк»;

- путевые листа, представленные ОАО «Кокс», содержат недостоверную информацию, следовательно, не могут подтверждать обоснованность расходов. Автомобиль гос. номер Н 299 ОА 42 не принадлежит Виденмеер А.В.;

- расходы налогоплательщика по обеспечению напитками работников не связаны с вредными и особыми условиями труда, не предусмотрены ни коллективным договором, ни трудовыми договорами, следовательно, они не могут уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль;

- полная замена вентиляционной системы в цехе питания ОАО «Кокс» с учетом износа устаревшей вентиляции, полностью соответствует понятию технического перевооружения, данное обстоятельство подтверждается, представленными в материалы дела доказательствами, которым судом не дана надлежащая правовая оценка;

- действующим законодательством не установлен порядок принятия товарно-материальных ценностей к учету по моменту перехода права собственности на товар. Квитанция о приеме груза не может свидетельствовать о его получении, и тем более право налогоплательщика на предъявление НДС к вычету.

Подробно доводы Инспекции изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве, представленном в порядке статьи 262 АПК РФ,  ОАО «Кокс», указывая на правомерность выводов суда в части удовлетворенных требований, считает апелляционную жалобу Инспекции не обоснованной и не подлежащей удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве.

Подробно доводы Общества изложены в отзыве, приобщенном к материалам дела.

В судебном заседании представители Общества поддержали заявленную апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям, при этом возражали против удовлетворения жалобы налогового органа по основаниям, изложенным в отзыве.

В свою очередь представители Инспекции настаивали на удовлетворении своей апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям и указывали на необоснованность жалобы заявителя  по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб Общества и Инспекции и отзывав на апелляционные жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 по Кемеровской области проведена выездная налоговая проверка открытого акционерного общества «Кокс», результаты которой отражены в акте № 18 от 17.11.2008г..

Решением инспекции №175 от 16.12.2009г. ОАО «Кокс» привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль организаций в виде штрафа в сумме 1 200 498 руб., налога на имущество организаций в виде штрафа в сумме 81 645 руб., налога на добавленную стоимость в виде штрафа в сумме 486 773 руб., единого социального налога в виде штрафа в сумме 16 137 руб., а также по пункту 1 статьи 126 НК РФ за непредставление сведений о доходах в виде штрафа в сумме 250 руб., по статье 123 НК РФ за неполное перечисление налога на доходы физических лиц в сумме 95 942 руб.

Кроме того, Обществу предложено уплатить налог на прибыль за 2007-2008 гг. в сумме 6 002 487 руб., налог на имущество за 2008 г. в сумме 408 225 руб., налог на добавленную стоимость за 2007-2008 гг. в сумме 2 433 867 руб., начислены соответствующие налогам пени.

Не согласившись с решением Инспекции в части, Общество обжаловало его в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кемеровской области №730 от 11.02.2009г. жалоба ОАО «Кокс» удовлетворена частично: решение Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №1 по Кемеровской области №175 от 16.12.2009г. изменено в части отмены доначисления налога на прибыль организаций за 2007, 2008 годы в общем размере 599 674, 32 руб. (в т.ч. за 2007 г. - 215 242 руб. 32 коп, за 2008 г. - 384 432 руб.), и пеней в размере 58 622руб. 74 коп., сумм штрафных санкций в размере 119 934 руб., в оставшейся части решение нижестоящего налогового органа оставлено без изменения и утверждено.

Полагая незаконным решение №175 от 16.12.2009г. (с учетом изменений, внесенных решением УФНС России по Кемеровской области №730 от 11.02.2009г.) в части доначисления налога на прибыль в размере 5 199 423 руб., а также соответствующих сумм пеней, штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 1039884 руб. 60 коп., доначисления налога на добавленную стоимость в размере 1 976 240 руб., а также соответствующих сумм пеней, штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ в размере 395 248 руб., начисления пени по налогу на добавленную стоимость в связи с предъявлением налога к вычету в другом налоговом периоде, доначисления налога на имущество в размере 408 225руб., а также пени в размере 73 712 руб. и штрафа по статье 122 НК РФ в размере 81 645 руб., налогоплательщик обратился в арбитражный суд с заявлением.

Решением от 07.05.2010г. Арбитражный суд Кемеровской области заявленные требования удовлетворил  частично, признал незаконным решение № 175 от 16.12.2009г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части :

- начисления налога на прибыль, соответствующих пеней, привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ  за неполную уплату налога на прибыль по эпизоду, связанному с отказом принять в качестве обоснованных расходы на выполнение подрядных работ, выполненных ЗАО «Коксохиммонтаж», работ, выполненных силами ОАО «Кокс», по восстановлению галереи углеподачи С-2 а,б, расходы на оказание автотранспортных услуг, а также расходы на приобретение горячих напитков и минеральной воды (пункт 1.1 решения);

- начисления налога на прибыль за 2007 г. в сумме 90 451 руб., за 2008 год в сумме 372 460 руб., соответствующих пеней и штрафных санкций по эпизоду, связанному с ремонтом цеха питания (пункт 1.2 решения);

- начисления пеней по эпизоду, связанному с предъявлением к вычету налога на добавленную стоимость по принятому к учету, но не поступившему в соответствующем налоговом периоде угольному концентрату (пункт 2.3 решения);

- привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ  за неполную уплату налога на имущество организаций в сумме 81 645 руб., начисления налога на имущество организаций в сумме 408 225 руб., пеней в сумме 73 712 руб. (пункт 3.1 решения).

В удовлетворении остальной части заявленных требований Общества суд первой инстанции отказал.

            Удовлетворяя требования Общества в части начисления налога на прибыль, соответствующих пеней, привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль по эпизоду, связанному с отказом принять в качестве обоснованных расходы на выполнение подрядных работ, выполненных ЗАО «Коксохиммонтаж», работ, выполненных силами ОАО «Кокс», по восстановлению галереи углеподачи С-2 а,б, расходы на оказание автотранспортных услуг, а также расходы на приобретение горячих напитков и минеральной воды, суд первой инстанции указал, что Инспекцией не доказано, что имели место достройка, дооборудование, модернизация или реконструкция галереи углеподачи С-2 а,б в понятии, указанном в пункте 2 статьи 257 НК РФ, транспортные расходы обоснованы и документально подтверждены, Обществом правомерно включены в состав расходов затраты на обеспечение работников ОАО «Кокс» бесплатными горячими напитками и минеральной водой.

Выводы суда первой инстанции  в указанной части соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на правильном применении норм действующего законодательства.

Седьмой арбитражный апелляционный суд соглашается с позицией суда по данным эпизодам при этом исходит из следующего.

Как следует из материалов дела, 11.01.2008 года в цехе углеподготовки ОАО «Кокс» произошел пожар в галерее С-2 а,б.

В результате пожара имело место частичное обрушение галереи углеподачи С-2 а,б, - обрушение стен, пола и перекрытия верхней части галереи углеподачи, выполненных из металлических и железобетонных конструкций, а также металлических конструкций линий углеподачи.

Данное обстоятельство отражено в техническом заключении специалиста ГУ «Судебно-экспертное учреждение ФПС «Испытательная пожарная лаборатория» по Кемеровской области» от 15.01.2008г. № 2-12-7, акте осмотра строительных конструкций галереи транспортеров С-2 а,б и здания электромагнитных сепараторов углеподготовительного цеха ОАО «Кокс», выполненного ОАО «Сибпроектстальконструкция» 21.01.2008г., акте технического расследования причин аварии, происшедшей 11.01.2008г. на галерее углеподачи С-2 а,б углеподготовительного цеха ОАО «Кокс» от 31.01.2008г. с приложениями.

ОАО «Кокс» включило в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на основании подпункта 6 пункта 2 статьи 265 НК РФ, расходы на восстановление галереи углеподачи С-2 а,б в общей сумме 20 140 791 руб., состоящие из расходов на оплату строительно-ремонтных работ подрядной организации ЗАО «Коксохиммонтаж», в сумме 8 605 040 руб., расходов на выполнение строительно-ремонтных работ, выполненных ОАО «Кокс» собственными силами, в сумме 10 979 113 руб., расходов на оплату автотранспортных услуг, оказанных при выполнении восстановительных работ предпринимателями ИП Виденмеер и ИП Соловьевым, в сумме 102 450 руб., расходов на выплату