Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2010 по делу n  07АП-9198/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

энергии, включенных в равновесные цены на электрическую энергию в текущем месяце.

Таким образом, стоимость нагрузочных потерь в сетях федеральной сетевой компании и региональной сетевой компании компенсировалась при оплате услуг сетевой компании ОАО «Алтайэнерго». Уменьшая стоимость услуг ОАО «Алтайэнерго» по передаче на стоимость оплаченных нагрузочных потерь, Общество компенсировало затраты на покупку нагрузочных потерь у поставщиков на оптовом рынке.

Кроме того, не основан на материалах дела и нормах действующего законодательства довод апеллянта о том, что при покупке электроэнергии у поставщиков оптового рынка заявитель совершает две самостоятельные хозяйственные операции, а именно покупку электроэнергии в целях ее дальнейшей перепродажи и покупку электроэнергии в целях компенсации нагрузочных потерь. Между тем, как было указано выше Общество покупает у поставщиков оптового рынка электроэнергию, а не совершает двух отдельных хозяйственных операций, и в соответствии с условиями договора о присоединен к торговой системе оптового рынка и правилами оптового рынка в составе цены на электроэнергию оплачивает рассчитанный НП «АТС» объем нагрузочных потерь. Следовательно, у налогоплательщика не должно быть в наличие отдельного первичного бухгалтерского документа, подтверждающего покупку электроэнергии для компенсации нагрузочных потерь.

В письме от 27.06.2005 года №07-05-06/128 Минфин РФ указал, что только НП «АТС» может определить величину потерь, и что НП «АТС» следует разработать и утвердить формы документов, подтверждающие указанные потери, которые должны будут приниматься для целей налогообложения прибыли.

Таким документом является «Отчет о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии на оптовом рынке», в котором в строке «Объем нагрузочных потерь, оплаченных участником оптового рынка» указаны натуральные показатели нагрузочных потерь, оплаченных Обществом в отчетном периоде. Учитывая позицию Минфина РФ, изложенную в указанном выше письме от 02.09.2003 года, для документального подтверждения потерь никакой другой документ, кроме данного отчета, не требуется. Затраты на оплату электроэнергии в объеме, приходящемся на нагрузочные потери, в соответствии с этой позицией подлежат отнесению на расходы в составе материальных расходов, переданных в производство, то есть в составе расходов на покупку электроэнергии на оптовом рынке. В ходе налоговой проверки налоговому органу представлены первичные документы, соответствующие требованиям Федерального закона «О бухгалтерском учете», подтверждающие расходы Общества на покупку электроэнергии, в том числе акты приема-передачи электроэнергии. Данное обстоятельство апеллянтом по существу не оспаривается.

Довод налогового органа о несоответствии данных о количестве купленной электроэнергии, содержащихся в актах приема-передачи, подписанных Обществом с поставщиками, с данными Интегральных актов учета перетоков электроэнергии и с данными, содержащимися в отчете НП «АТС» в разделе «Данные акта оборота электроэнергии»  апелляционным судом также не принимается по следующим основаниям.

Налоговый орган указал, что в декабре 2007г. Общество купило на оптовом рынке 939 196 533 кВт.ч электроэнергии, из которых продало на оптовом рынке 14 980 758 кВт.ч, и, соответственно, разница составила 924 215 775 кВт.ч.; с этими данными Общество согласно. Однако сравнение полученного Инспекцией показателя с данными приборов учета, отраженными в Интегральном акте учета электроэнергии (917 650 149 кВт.ч) не корректно, поскольку соответствующие приборы учета отражают не только электроэнергию, принятую Обществом для реализации на розничном рынке, но и объем электроэнергии, покупаемой частичным участником оптового рынка (ЗАО «Сибэнерготрейд» для ОАО «Алтайвагон») у поставщиков оптового рынка (ГТП PSBTRA12-2007 и ГТП PSBTRA14-2007), в силу того, что указанные ГТП находятся внутри ГТП Общества -PALTENER.

Доказательств обртаного занитересованным лиоцм не представлено.

Таким образом, доводы налогового органа об обязанности Общества представить иные первичные документы, подтверждающие технологические потери в электрических сетях и о нарушении заявителем бухгалтерского и налогового законодательства в связи с отсутствием таких документов, является несостоятельными, а вывод о нарушении Обществом п.1 ст. 252 Налогового кодекса РФ не основан на материалах дела.

В связи с чем, апелляционный суд отклоняет ссылку налогового органа на не возможность идентифицировать не скомпенсированные Обществу потери как нагрузочные по причине предоставления налогоплательщиком первичных учетных документов, учитывая также, что в оспариваемом решении   инспекции отсутствуют выводы как о  ненадлежащем ведении заявителем бухгалтерского учета, так и выводы о том, что данные потери не являются нагрузочными. Между тем, в пояснениях к апелляционной жалобе (поступили в апелляционный суд 22.11.2010 года)  налоговый орган отмечает, что выявленная им величина отклонения между объемом электроэнергии, купленной Обществом на оптовом рынке, и электроэнергии, полученной им для реализации на розничном рынке, совпадает с величиной нагрузочных потерь, обозначенных в отчете НП «АТС» как нагрузочные потери в сетях ФСК и прочих сетях (стр.4 пояснений), и только  отсутствие первичного учетного документа на оплату нагрузочных потерь не позволяет ему относить на расходы определенную для целей бухгалтерского и налогового учета определенную, по мнению Инспекции, расчетным способом величину нагрузочных потерь.

Также являются несостоятельными доводы Инспекции о том, что расходы на оплату нагрузочных потерь не включены в перечень расходов, учитываемых регулирующим органом при определении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика, которым является Общество.

Так, цена электроэнергии для конечного потребителя включает в себя стоимость электроэнергии, стоимость услуг по передаче электроэнергии, стоимость услуг, оказываемых организациями коммерческой инфраструктуры, а также сбытовую надбавку гарантирующего поставщика. Следовательно, получая от потребителя оплату за электроэнергию, Общество получает денежные средства, необходимые для покрытия всех затрат всех субъектов, участвующих в процессе производства и передачи электроэнергии, однако при оплате сетевой организации услуг по передаче электроэнергии Общество в соответствии с 123 Правил оптового рынка уменьшает стоимость этих услуг, на стоимость нагрузочных потерь, указанную НП «АТС». В соответствии с актом об оказании услуг по передаче электроэнергии, подписанным Обществом и сетевой организацией, в декабре  2007 года полная стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 311 780 483,63 руб., в то же время заявителю к оплате предъявлено 303 513 385,03 руб., то есть меньше на стоимость нагрузочных потерь, оплаченных поставщиками оптового рынка Обществом и частичным участникам.

Ссылка Инспекции на положения ст. 554 Гражданского кодекса РФ несостоятельна, поскольку данная норма права регулирует отношения по договору энергоснабжения, в связи с чем ее применении е отношениям купли-продажи электроэнергии на оптовом рынке необоснованно.

Кроме того, апелляционная инстанция считает не основанными на требованиях действующего законодательства доводы налогового органа о том, что Общество обязано продать сетевой организации весь объем электроэнергии, приходящийся на потери, в том числе, нагрузочные.

Обязательства Общества по продаже сетевым организациям электроэнергии в целях компенсации её потерь, возникших в их сетях, ограничены положениями п. 37, п. 42 Правил № 861 (с 21.03.2007 - п. 51, п. 52 соответственно) и п. 120 Правил № 530.

В соответствии с указанными нормами права Общество продает территориальной сетевой организации (РСК) потери, не учтенные в ценах на электроэнергию на оптовом рынке. Других обязательств по продаже электроэнергии в целях компенсации потерь для заявителя, как сбытовой организации, законом не установлено.

Между тем, налогоплательщик в целях компенсации потерь продает электроэнергию только РСК, а не всем сетевым организациям; законом не установлена обязанность Общества продавать её ФСК в данных целях. Напротив, согласно п. 42 Правил № 861 и п. 122 Правил №643, ФСК, как организация по управлению ЕНЭС, в целях компенсации потерь покупает электроэнергию не у Общества, а на оптовом рынке в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Кроме того, ФСК и РСК не обязаны компенсировать сбытовым компаниям весь объем потерь электроэнергии, возникших в их сетях, при этом законом не установлена обязанность по покупке ими величины нагрузочных потерь. Следовательно, Общество в силу прямого указания закона, не может продать, а сетевая компания - купить объем электроэнергии, включенный в цену на оптовом рынке.

Как было указано выше, отсутствие во владении у Общества объектов электросетевого хозяйства никак не лишает экономической оправданности покупку заявителем товара в объеме, учитывающем технологические потери при его транспортировке. Более того, налоговым органом в ходе налоговой проверки также не установлено, что какая-либо из сетевых организаций, относила на расходы стоимость спорных нагрузочных потерь, то есть, не установлен факт двойного отражения затрат.

Ссылка апеллянтом на решением ФАС Московского округа от 05.07.2010 года по делу №КА-А40-6676-10 несостоятельна, поскольку в указанном судебном акте не содержится указания на запрет энергосбытовой организации включения при реализации электроэнергии нагрузочных потерь, оплаченных налогоплательщиком, в состав затрат при исчислении налога на прибыль и НДС.

При таких обстоятельствах, возникшие при реализации электроэнергии потери подлежат включению заявителем в состав затрат при исчислении налога на прибыль и налога на добавленную стоимость, что свидетельствует о наличии у Общества права на налоговые вычеты по указанным налогам.

Кроме того, как следует из теста оспариваемого решения, налоговый орган также пришел к выводу о занижении налогоплательщиком налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в 2007 году на 7 413 101 руб., а также необоснованному возмещению НДС в 2007 году в размере 1 334 358 руб. по операциям на розничном рынке электрической энергии.

Так, Инспекция определила, что потери электроэнергии на розничном рынке за проверяемый период составили 10 812 102 кВтч на сумму 8 747 460 руб., в том числе НДС в размере 1 334 358 руб. Общество необоснованно занизило выручку от продажи электроэнергии на розничном рынке на указанную сумму 8 747 460 руб. (в т.ч. НДС) и занизило налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на сумму 7 413 102 руб.

В соответствии со ст. 3 Закона 35-ФЗ розничные рынки электрической энергии - сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии.

Как было указано выше, заявитель является гарантирующим поставщиком на территории Алтайского края.

В соответствии с п. 6 Правил розничного рынка гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

В соответствии с вышеуказанными нормами гарантирующий поставщик обязан урегулировать вопрос с сетевыми организациями по тем потребителям, которые присоединены к бесхозяйным сетям либо самостоятельно оказывать услуги по передаче электрической энергии, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Для надлежащего исполнения договоров энергоснабжения гарантирующий поставщик урегулирует отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями, к электрическим сетям которых присоединены соответствующие энергопринимающие устройства.

При этом п. 6 Правил недискриминационного доступа к услугам закрепляет порядок оказания услуг по передаче электрической энергии. В случае если энергопринимающие устройства потребителя услуг присоединены к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, договор об оказании услуг по передаче электрической энергии заключается с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства.

ОАО «Алтайэнерго» являлось сетевой организацией на территории Алтайского края, владеющей объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых оказывало ОАО «Алтайэнергосбыт» услуги по передаче электрической энергии.

Между Обществом и ОАО «Алтайэнерго» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.10.2006 года № 1422 и от 01.02.2007 года № 1852.

В соответствии с положениями п.6 Правил недискриминационного доступа к услугам, в случае, если энергопринимающие устройства потребителя присоединены к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства, договор оказания услуг по передаче заключается с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства

С учетом п. 6 Правил розничного рынка, на основании п. 5 приложения № 9 к договору от 01.02.2007 года № 1852 объем потерь электроэнергии определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть ОАО «Алтайэнерго» из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям ОАО «Алтайэнергосбыт», чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ОАО «Алтайэнерго», в смежные сетевые организации.

В п. 3.3.9 договора предусмотрена ответственность Общества за потери в бесхозяйных сетях.

Материалами дела подтверждается, что затраты на покупку электроэнергии подтверждены первичными документами поставщиков оптового и розничного рынка (договоры, акты приема-передачи электроэнергии, счета-фактуры).

Наличие и размер потерь в бесхозяйных электрических сетях подтверждается следующими документами: договором оказания услуг по передаче электроэнергии (в котором указаны потребители, имеющие присоединение к бесхозяйным электрическим сетям, и сами бесхозяйные сети), актами оказанных услуг по передаче электроэнергии (которые составлены на основании показаний приборов учета, установленных, в том числе, на границе сетей сетевой организации с бесхозяйными сетями), счетами-фактуры, актами оказанных услуг по энергоснабжению и отчетами потребителей (содержащими сведения о полезном отпуске электроэнергии потребителям, присоединенным к бесхозяйным сетям).

Величина потерь в бесхозяйных электрических сетях определяется в том же порядке, что и потери в сетях сетевой организации, установленном в п. 51 Правил недискриминационного доступа, а именно - как разность объемов электроэнергии, поступившей в сеть из сетей сетевых организаций и переданной