Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2013 по делу n А27-3193/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

которые не соответствуют требованиям документации об открытом аукционе  (часть 6 статьи ст.41.9 Закона).

В соответствии с частью 1 статьи 41.6 Закона о размещении заказов - документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1 - 6 статьи 34 настоящего Федерального закона.

Согласно части 2 статьи 34 Закона о размещении заказов - документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

При этом, частью 1 статьи 34 Закона № 94-ФЗ установлено, что документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

Согласно пункту 1 части 4 статьи 41.6 Закона о размещении заказов - документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частью 3 данной статьи сведениями должна содержать следующие сведения о товарах, работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, и об условиях исполнения контракта: требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Ни названный закон, ни иные нормативные акта не содержат понятия "ограничение участников размещения заказа" и не указывают, какие именно дополнительные требования к товару, могут повлечь такие ограничения.

Между тем, из изложенных выше норм следует, что в зависимости от своих потребностей заказчик в документации об аукционе должен установить требования, в частности, к качеству, техническим характеристикам (потребительским свойствам), размерам, упаковке товара с учетом специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств, при соблюдении установленных законодательством Российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении аукциона конкурентной среды.

По смыслу Закона № 94-ФЗ, в том числе части 1 статьи 1 данного Закона, основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов (правовая позиция изложена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2010 года № 11017/10, толкование правовых норм, содержащихся в данном постановлении, является общеобязательным).

При этом федеральным законом не предусмотрено: ограничений по включению в документацию об аукционе требований к товару, являющихся значимыми для заказчика; требований к заказчику обосновывать свои потребности при установлении требований к поставляемому товару.

Вместе с тем, праву заказчика определять функционально-технические характеристики товара соответствует обязанность участников аукциона предлагать товар, соответствующий наименованию и функционально-техническим характеристикам, указанным в документации об аукционе.

Таким образом, указание в документации об аукционе конкретных характеристик о товаре, поставляемого для государственных нужд, в том числе, и требований к его упаковке, предусмотрено законодательством и поэтому не влечет нарушение антимонопольного законодательства.

Следуя материалам дела, в рассматриваемом случае открытый аукцион в электронной форме проводился в интересах третьего лица, выполняющего функции по оказанию услуг в области здравоохранения, предметом аукциона, в соответствии с аукционной документацией, являлась закупка лекарственного препарата по МНН, а именно: "Бозентан" таблетки покрытые оболочкой 125 мг № 56.

Предмет аукциона определен, исходя из потребностей заказчика, обосновавшего необходимость предоставления товара с соответствующими характеристиками, который отвечает потребностям заказчика с учетом специфики его деятельности и обеспечивает эффективное использование бюджетных средств, поскольку в силу части 2 статьи 24 Закона о размещении заказов потребности заказчиков являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований.

Доказательств обратного, заявителем апелляционной жалобы в материалы дела в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ, представлено не было.

В соответствии со статьей 41.8 Закона № 94-ФЗ для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме, которая состоит из двух частей.

В силу пункта 1 части 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать следующие сведения:

а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;

б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак;

2) согласие участника размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, при условии размещения заказа на выполнение работ, оказание услуг;

3) при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар:

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, в том числе означающее согласие на использование товара, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для использования товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

В данном случае в аукционной документации заказчиком отражено, что участник размещения заказа должен указать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в техническом задании документации, и товарный знак (при его наличии) предлагаемого для поставки товара (в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ; если в требовании заказчика в характеристике товара присутствует слова «или эквивалент», то в этом случае участник размещения заказа должен указать конкретную марку и точную характеристику предлагаемого к поставке товара.

Между тем, судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что первая часть заявки участника размещения заказа ЗАО «Мединторг» не содержит конкретных показателей товара (фасовка, упаковка), предлагаемого к поставке.

Указанное выше обстоятельство заявителем апелляционной жалобы по существу не оспаривается.

Проанализировав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ указанные выше обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в рассматриваемом случае у антимонопольного органа имелись правовые основания для признания жалобы Общества необоснованной.

При этом суд первой инстанции правомерно не принял во внимание доводы Общества о том, что поскольку в тексте аукционной документации, а именно, в разделе, касающемся обоснования цены, содержится словесное обозначение товарного знака препарата – "Траклир", заявитель вправе ограничиться в первой части заявки выражением согласия на поставку препарата "Траклир" без указания его характеристик.

Частью 1 статьи 19.1 Федерального закона № 94-ФЗ установлено, что для установления начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) источниками информации о ценах товаров, работ, услуг, являющихся предметом заказа, могут быть данные государственной статистической отчетности, официальный сайт, реестр контрактов, информация о ценах производителей, общедоступные результаты изучения рынка, исследования рынка, проведенные по инициативе заказчика, уполномоченного органа, в том числе по контракту или гражданско-правовому договору, и иные источники информации. Заказчик, уполномоченный орган вправе осуществить свои расчеты начальной (максимальной) цены контракта (цены лота).

Согласно части 2 статьи 19.1 Федерального закона № 94-ФЗ в конкурсной документации, документации об аукционе (в том числе в документации об открытом аукционе в электронной форме), извещении о проведении запроса котировок указывается обоснование начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), содержащее полученные заказчиком, уполномоченным органом информацию или расчеты и использованные заказчиком источники информации о ценах товаров, работ, услуг, в том числе путем указания соответствующих сайтов в сети "Интернет" или иного указания.

Размещение на официальном сайте конкурсной документации, документации об аукционе (в том числе документации об открытом аукционе в электронной форме), извещения о проведении запроса котировок, в которых указываются обоснование начальной (максимальной) цены контракта (цены лота) и иная предусмотренная частью 2 настоящей статьи информация, признается добросовестным исполнением требований настоящей статьи (часть 3 статьи 19.1 Федерального закона от 21.07.2005 года № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд").

Таким образом, при обосновании начальной (максимальной) цены контракта источники информации о ценах должны быть общедоступны для всех заинтересованных в размещении заказов лиц и проверяемы, то есть размещены на сайте вместе с документацией.

Материалами дела подтверждается, что в разделе «Обоснование начальной (максимальной) цены» заказчик указал начальную максимальную цену 218 576,10 руб. за одну упаковку лекарственного препарата, подлежащего поставке. При этом для определения указанной цены заказчик использовал такой источник информации, как коммерческое предложение от различных поставщиков.

Апелляционная инстанция находит правомерным вывод суда первой инстанции о том, что ссылка в указанном приложении к аукционной документации на препарат "Траклир" является для участников открытого аукциона лишь информацией о том, каким именно способом происходило выставление цены за единицу товара.

Упоминание применительно к обоснованию начальной цены соответствующего товара, являющегося предметом аукциона, того или иного товарного знака, не может быть расценено как указание в аукционной документации на товарный знак в смысле подпункта «а» пункта 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ, поскольку характеристики поставляемого товара определяются специальным разделом аукционной документации – «Техническое задание, условия исполнения контракта».

При этом, реализация содержащегося в подпункте «а» пункта 1 части 4 статьи 41.8 Федерального закона № 94-ФЗ императивного требования о необходимости наличия в аукционной документации оговорки о возможной поставке эквивалента соответствующего товара (выполненной работы, оказанной услуги) возможна только при условии, когда указание на товарный знак содержится в тексте такого раздела аукционной документации, как «Техническое задание, условия исполнения контракта».

Ссылка апеллянта на идентичность препарата «Бозентан» в форме таблеток, покрытых оболочкой, в дозировке 125 мг № 56, препарату «Бозентан» в форме таблеток, покрытых пленочной оболочкой, в дозировке 62,5 мг, 125 мг, на которые правообладателем получен торговый знак - Траклир®, в рассматриваемом случае правового значения не имеет, поскольку в разделе аукционной документации «Техническое задание», как было указано выше, указан непосредственный предмет открытого аукциона, а именно: Бозентан таблетки покрытые оболочкой 125 мг № 56.

Кроме того,