Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2014 по делу n А27-9844/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

- покупателе товаров (работ, услуг), имущественных прав, поскольку именно он заявляет в целях уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль соответствующие суммы расходов и выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы  налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком;  налогоплательщики обязаны предпринять все меры, установленные законодательством, для предоставления достоверных первичных бухгалтерских документов, на основании которых происходит исчисление и уплата налогов.

При этом доводы налогового органа о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды должны основываться на совокупности доказательств, с бесспорностью подтверждающих наличие обстоятельств, свидетельствующих о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

В свою очередь налогоплательщик, в соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не освобожден от доказывания правомерности требований о возмещении налога на добавленную стоимость из бюджета и принятию расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль, при этом налогоплательщик должен представить такой пакет документов, который исключает различные противоречия и сомнения как с формальной точки зрения (оформление), так и фактической (осуществление финансово-хозяйственных операций).

Как следует из материалов дела, в подтверждение понесенных расходов по налогу на прибыль, а также правомерности применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость заявителем представлены: договор субподряда от 23.11.2009 г. № 3/06, заключенный с ООО «Гранд», счет-фактура от 31.12.2009 г. № 5, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2009 г. № 1, акт о приемке выполненных работ от 31.12.2009 г. № 1; договор поставки товара от 01.04.2009 г. № 7, договор субподряда от 20.11.2009 г. № 10, заключенные с ООО «ЭлитСтрой», счета-фактуры, товарные накладные, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.12.2009 г. № 1, акт о приемке выполненных работ от 31.12.2009 г. № 1; договор на оказание услуг от 01.04.2009 г. № 10, заключенный с ООО «Поставщик», приложение № 1 к договору от 01.04.2009 г. № 10, договор субподряда от 05.03.2009 г. № С9-09, заключенный с ООО «Поставщик», счета-фактуры, товарные накладные, справки о стоимости выполненных работ и услуг, акты о приемке выполненных работ, акты, локальные сметы.

Как установлено судом, в проверяемый период ООО «Нооцентр-Д» в качестве подрядчика по муниципальному контракту от 14.11.2008 г. № 355, заключенному с Администрацией г. Кемерово выполняло геолого-разведочные работы по ликвидации провалоопасных пустот в грунтах под жилыми домами № 50 и № 67 на ул. Депутатская, объемом тампоножа 100м3; по договору подряда от 12.01.2009 г. № 1-09н, заключенному с ООО «Строительное управление - 55» выполняло общестроительные работы на объекте «Административное здание по ул. Рукавишникова, 20 в Центральном районе г. Кемерово» (по копке котлованов, изготовлению фундаментов, усилению грунтов в основании здания); по договору подряда от 25.03.2009 г. № 7/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту подкрановых путей мостового крана корп. 631. Цех компрессии и конверсии производства ДМФА, подкрановых путей мостового крана корп. 634/635. Цех МАО и Синтеза пр-ва ДМФА; по договору субподряда, заключенному с Государственным предприятием Кемеровской области «Жилищно-коммунальное хозяйство» - антикоррозийную защиту резервуара емкостью 200 м3 на объекте «Оптимизация водоснабжения с. Мазурово и п. Ясногорский» (во исполнение муниципального контракта от 22.09.2008 г. № 287); по договору подряда от 25.03.2009 г. № 8/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту кранового рельсового пути мостового крана, рег. № 2802 корп. 959/1. Цех Гидрирования – 1, кранового рельсового пути мостового крана рег. № 6160 корп. 959/1. Цех Гидрирования – 1; по договору подряда от 25.03.2009 г. № 6/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту м/конструкций корп. 631. Цех компрессии и конверсии производства ДМФА; по договору субподряда от 22.09.2008 г., заключенному с Государственным предприятием Кемеровской области «ЖКХ» - антикоррозийную защиту двух резервуаров объемом 200 м3 на территории Санатория «Борисовский» Крапивинского района; по государственному контракту от 29.06.2009 г. № АРСР 09-1, заключенному с Федеральным государственным учреждением здравоохранения «Медико-санитарная часть Главного управления внутренних дел по Кемеровской области» - работы по усилению стен и простенков здания Федерального государственного учреждения здравоохранения «Медико-санитарная часть Главного управления внутренних дел по Кемеровской области» по адресу: г. Кемерово, ул. Кузбасская, 10 А, работы по прокладке трубопровода хозпитьевой канализации по адресу: Кемеровский район, пос. Ясногорский, для нужд МСЧ ГУВД по Кемеровской области; по договору подряда от 14.05.2009 г. № 12/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту лотка для слива сточных вод. Цех Аммиак 2; по договору подряда от 24.06.2009 г. № 29/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту кранового рельсового пути козлового крана ККС 10, рег. № 31109, капитальному ремонту кранового рельсового пути козлового крана КСК-32 корп. 474/476 База оборудования; по договору подряда от 26.06.2009 г. № 32/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту подкрановых путей мостового крана пролетом 28,5 м Склад серы. Корп. 972. Цех Серной кислоты, капитальному ремонту подкрановых путей мостового крана пролетом 22,5 м корп. 2037 цех Серной кислоты; по договору подряда от 23.06.2009 г. № 28/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту выхлопной трубы Н=150 м поз. Х102/2 цех № 15, капитальному ремонту швов стеновых панелей кор. 773 цех № 13; по договору субподряда от 03.08.2009 г. № 10/09 Н, заключенному с Государственным предприятием Кемеровской области «ЖКХ» - антикоррозийную защиту резервуара объемом 200 м3 на объекте «Строительство внутрипоселковых сетей и котельной п. Ясногорский»; по договору подряда от 05.08.2009 г., заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту стеновых панелей и межпанельных швов кор. 727/1,2 цеха № 15; по договору от 21.09.2009 г. № 14-09н, заключенному с ОАО «Системный оператор Единой энергетической системы» - работы по реконструкции здания административного Литер А инв. № 3_000013 (устройство гидроизоляции стен фундаментов) по адресу: к. Кемерово, ул. Кузбасская, 29; по договору подряда от 03.09.2009 г. № 53/09, заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» – работы по капитальному ремонту остекления кор. 671, 677 цех Аммиак – 1; договор подряда от 03.09.2009 г. № 54/09 заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» – работы по капитальному ремонту остекления кор. 727/1,2 цех № 15; по договору подряда от 10.09.2009 г. № 59/09 заключенному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту остекления кор. 711, 989 цех № 9 пр-ва ДМФА, по капитальному ремонту остекления кор. 634 цех. МАО пр-ва ДМФА; по договору субподряда от 01.09.2009 г. № С-3-09 Н, заключенному с Государственным предприятием Кемеровской области «ЖКХ» - антикоррозийную защиту резервуаров объемом 200 м3 - 1 шт. и 500 м3 – 2 шт. на объекте «Реконструкция котельной п. Звездный»; по договору подряда от 13.10.2009 г. № 12-09 Н, заключенному с ООО «Строительная компания «Стимул» - работы по закреплению грунтов основания, а также контроль качества выполнения работ по объекту «Жилой дом № 28 по ул. 50 лет Руднику в г. Осинники Кемеровской области»; по муниципальному контракту от 02.10.2009 г. № 125, заключенному с Администрацией г. Кемерово – работы по усилению строительных конструкций МОУ «Средняя общеобразовательная школа № 75» ул. Озерная, 1а в количестве 26 простенков наружных стен; по государственному контракту от 03.09.2009 г. № 79, заключенному с ГУК «Кемеровский областной краеведческий музей» - работы по усилению строительных конструкций стен здания ГУК «Кемеровский областной краеведческий музей» по адресу: г. Кемерово, пр. Советский, 55; по договору подряда от 29.09.2009 г. № 11-09н, заключенному с ООО Компания «ШТОФ» - работы по изготовлению буронабивных свай на объекте «Ангар по раскладке парашютов и учебные классы»; по договору подряда от 01.10.2009 г. № 25-09н, заключенному с ООО Компания «ШТОФ» - работы по устройству монолитных железобетонных цоколей, их утеплению и обратной засыпке котлована на объекте «Ангар по раскладке парашютов и учебные классы»; по договору от 07.04.2008 г. № 12-08н, заключенному с ОАО «Западно-Сибирский металлургический комбинат» - проектные и изыскательские работы по объекту ОАО «ЗСМК» Цех водоснабжения. Тоннель глубокого заложения прокатного производства. 1 Длина 140 м от колодца 3 до колодца 4 и ямы окаливания. 2. Длина участка 132 м от колодца 3 до колодца 5; по договору подряда от 23.11.2009 г. № 78/09, залеченному с Кемеровским открытым акционерным обществом «Азот» - работы по капитальному ремонту карниза корп. 955 цеха Окисления – 2 пр-ва Капролактама, м/ конструкций выхлопной башни на отм. +8,4м, +16м, +25м, кор. 2005 А, Б цех Ректификации – 3, остекления к. 955а, 955 цеха Окисления – 2 пр-ва Капролактама, остекления к. 958, 2046 цеха Лактам - 2 пр-ва Капролактама, остекления к. 2010 цеха сульфата аммония пр-ва Капролактама; по договору подряда от 18.11.2009 № 21-09н, заключенному с ФГУП «Производственное объединение «Прогресс» - работы в рамках государственного контракта заказчика с Минпромторгом РФ «Ликвидация производства порохов» на ФГУП «Производственное объединение «Прогресс» г. Кемерово, 1-й пусковой комплекс, включающий объекты, загрязненные химическими веществами», шифр «Прогресс»; по договору подряда от 18.11.2009 № 22-09н, заключенному с ФГУП «Производственное объединение «Прогресс» - работы в рамках государственного контракта заказчика с Минпромторгом РФ «Ликвидация производства взрывчатых веществ на ФГУП «Кемеровский завод «Коммунар» г. Кемерово, шифр «Коммунар»; по договору подряда от 20.12.2009 г. № 9/1326-09, заключенному с ООО «Конверсионные Программы» - комплекс работ по дроблению крупногабаритных обломков до транспортабельных фрагментов и перемещение их на места временного складирования; по договору подряда от 01.09.2009 г. № 26-09н, заключенному с ООО Компания «ШТОФ» - работы по устройству наружных сетей канализации на объекте «Ангар по раскладке парашютов и учебные классы»; по договору подряда от 01.09.2009 г. № 23-09н, заключенному с ООО Компания «ШТОФ» - работы по устройству ростверков на объекте «Ангар по раскладке парашютов и учебные классы».

Для выполнения отдельных работ, в частности по демонтажу здания на объекте: ФГУП «Кемеровский завод «Коммунар», заявителем в качестве субподрядчиков были привлечены ООО «Гранд» (договор субподряда от 23.11.2009 г. № 3/06) и ООО «ЭлитСтрой» (договор субподряда от 20.11.2009 г. № 10).

Кроме того, ООО «ЭлитСтрой» в проверяемый период поставило в адрес заявителя товарно-материальные ценности (суперпластификаторы С-3, долота трехшарошечные, трубы, арматуру и т.д.) на общую сумму 4 250 937,89 рублей (в том числе НДС).

В ходе мероприятий налогового контроля налоговым органом установлено, что ООО «Гранд» (ИНН 5406551907) с 12.11.2009 г. по 06.12.2011 г. состояло на налоговом учете в ИФНС России по Центральному району г. Новосибирска.

По адресу государственной регистрации – г. Новосибирск, пр. Красный, 86, являющегося адресом «массовой» регистрации Общество не находится, договоров аренды с собственником здания ЗАО «Альянс-4» не заключало; основной вид деятельности общества – оптовая торговля непродовольственными потребительскими товарами; последняя отчетность представлена за 3 квартал 2011 г.; численность за 2009 г. составила 1 человек; сведения о наличии имущества, транспортных средств, складских помещений, земельных участков отсутствуют; расчетный счет открыт в ОАО «Кемсоцинбанк» 03.12.2009 г., закрыт 03.08.2011 г.

С 06.12.2011 г.  «Гранд» состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 5 по Московской области, юридический адрес: г. Подольск, ул. Комсомольская, 59.

Учредителем Общества с 12.11.2009 г. по настоящее время является Ермоленко Е.В.

Директором ООО «Гранд» с 12.11.2009 г. по 05.12.2011 г. являлась Ермоленко Е.В., с 06.12.2011 г. по настоящее время – Дудик Д.А., являющийся учредителем и руководителем более 40 организаций.

Допрошенная в качестве свидетеля Ермоленко Е.В. (протокол допроса от 23.11.2011 г.) отрицает отношение к деятельности ООО «Гранд», указав, что такой организации она не знает.

Проанализировав движение денежных средств по расчетному счету ООО «Гранд», налоговый орган установил отсутствие расходов, необходимых и характерных для осуществления реальной финансово-хозяйственной деятельности (за аренду, коммунальные услуги, электроэнергию, на выплату заработной платы и хозяйственные нужды); денежные средства, поступившие от ООО «Нооцентр-Д» в один – два дня перечисляются на расчетный счет ООО «Росинтек» и обналичиваются, либо обналичиваются Четверговым А.В., Кузнецовым С.И., Веслополовым А.Б.

Допрошенный в качестве свидетеля Четвергов А.В. (протокол допроса от 30.11.2011 г.) не отрицает, что являлся заместителем директора и снимал денежные средства с расчетного счета общества. Вместе с тем, из протокола допроса Четвергова А.В. усматривается, что он не располагает информацией о деятельности Общества, хотя фактически являлся одним из его работников и единолично распоряжался расчетным счетом Общества. Указанные факты в совокупности свидетельствует о его «номинальности» в качестве заместителя руководителя.

Применительно к доводам апелляционной жалобы Общества о том, что в отношении счетов-фактур, представленных по данному контрагенту, налоговым органом не проводилась экспертиза, представитель налогового органа в судебном заседании пояснил, что оснований для ее проведения не имелось, поскольку директор отрицает факт участия в деятельности Общества, а  равно сослался на иное дело (А27-9391/2012), где данный контрагент фигурировал для незаконного возмещения НДС из бюджета.

Сам факт того, что Ермоленко Е.В. зарегистрировано ООО «Гранд», на что ссылается Общество в апелляционной жалобе,  не свидетельствует о реальности осуществления им финансово-хозяйственной деятельности и достоверности представленных на проверку документов; при этом, в протоколе допроса Ермоленко отрицает и сам факт регистрации ею юридического лица и открытия расчетного счета.

ООО «ЭлитСтрой» (ИНН 5406524710) состояло на налоговом