Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 08.06.2014 по делу n А45-23287/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

публичные полномочия, должностных лиц, незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решений, действий (бездействия) закону и нарушение актом, решениями, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

По смыслу подпункту 1 пункта 1 статьи 32 НК РФ вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

Положения налогового законодательства должны применяться с учетом требований пункта 7 статьи 3 НК РФ о толковании всех неустранимых сомнений, противоречий и неясностей актов законодательства о налогах и сборах в пользу налогоплательщиков, а также правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации о необходимости установления, исследования и оценки судами всех имеющих значения для правильного разрешения дела обстоятельств (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 12.07.2006 № 267-0).

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого акта и обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на орган или лицо, которые приняли соответствующий акт (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

По эпизоду доначисления налога  на прибыль за 2011 год в размере 105 785 079 руб., соответствующих сумм  пени и штрафа суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 19.04.2011 проведено внеочередное собрание акционеров ОАО «Новосибирскэнерго».

По результатам проведения внеочередного собрания акционерами решено реорганизовать ОАО «Новосибирскэнерго» в форме выделения из него ОАО «Генерация» и ОАО «Электромагистраль», ОАО «Генерация» в дальнейшем реорганизовать в ОАО «Сибирская энергетическая компания». Кроме того, внеочередным собранием акционеров ОАО «Новосибирскэнерго» утвержден разделительный баланс.

Разделительный баланс ОАО «Новосибирскэнерго» содержит правила распределения имущества, прав и обязанностей в период реорганизации ОАО «Новосибирскэнерго» в форме выделения, а также выделения, осуществляемого с одновременным присоединением, перечень имущества, прав и обязанностей, передаваемого в ОАО «Генерация» (выделяемое (присоединяемое) общество), перечень имущества, прав и обязанностей, передаваемого в ОАО «Электромагистраль» (выделяемое общество), а также перечень имущества, прав и обязанностей, остающегося в ОАО «Новосибирскэнерго» (далее - Правила).

Из Правил следует, что разделительный баланс является, в том числе, передаточным актом для выделяемого (присоединяемого) общества, по которому права и обязанности ОАО «Новосибирскэнерго» переходят к ОАО «СИБЭКО».

В соответствии с Правилами, дата, по состоянию на которую составлен разделительный баланс - 31.01.2011, дата составления перечней имущества прав и обязанностей - 31.01.2011, то есть дата, по состоянию на которую составлен разделительный баланс совпадает с датой, на которую составлен указанный перечень имущества прав и обязанностей.

Разделом №5 «Принципы распределения имущества, прав и обязанностей, возникших в переходный период, между ОАО «Новосибирскэнерго» и выделяемым, а также выделяемым (присоединяемым) обществами» Правил распределения имущества, прав и обязанностей в период реорганизации ОАО «Новосибирскэнерго» в форме выделения, а также выделения, осуществляемого с одновременным присоединением установлено следующее:

Правопреемником по договорам, заключаемым ОАО «Новосибирскэнерго» в переходный период и связанным с имуществом, правами и обязанностями, распределёнными в соответствии с Перечнями и положениями Правил в пользу выделяемого, выделяемого (присоединяемого) общества, является соответствующее выделяемое, выделяемое (присоединяемое) общество в соответствии с Базовыми принципами, за исключением случаев, предусмотренных положениями Раздела 7 Правил».

По данным разделительного баланса, недвижимое имущество, находящееся по адресу: г. Новосибирск, ул. Некрасова, 54, а именно: здание (ремонтно-производственная база с операционным кассовым залом) (инвентарный номер 16530501), здание (гараж) (инвентарный номер 16530601), земельный участок (инвентарный номер 16546201), и принадлежащее ОАО «Новосибирскэнерго» на праве собственности распределено в пользу ОАО «Генерация» с последующей передачей ОАО «СИБЭКО».

30.06.2011 в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) внесена запись о государственной регистрации ОАО «Генерация», создаваемого путем реорганизации в форме выделения, с одновременным внесением записи о прекращении его деятельности в связи с присоединением к ОАО «СИБЭКО».

В переходный период времени между датой, на которую составлен разделительный баланс (31.01.2011) и датой завершения реорганизации (30.06.2011), между ОАО «Новосибирскэнерго» и ОАО «СибирьЭнерго» заключен договор купли-продажи недвижимого имущества от 15.06.2011 № 6-39-11 (т.1 л.д.109-117).

В соответствии с условиями пункта  1 договора от 15.06.2011 № 6-39-11 ОАО «Новосибирскэнерго» обязуется передать в собственность, а ОАО «СибирьЭнерго» принять и оплатить недвижимое имущество, находящееся по адресу: г. Новосибирск, ул. Некрасова, 54, а именно: здание (ремонтно-производственная база с операционным кассовым залом) (инвентарный номер 16530501), здание (гараж) (инвентарный номер 16530601), земельный участок (инвентарный номер 16546201).

Общая стоимость недвижимого имущества определена сторонами договора в размере 686 144 209,33 рублей (в т.ч. НДС 101 134 209,32 руб.).

Согласно акту приема-передачи к договору от 15.06.2011 № 6-39-11 передача имущества произведена 21.06.2011.

В соответствии с пунктом 3.5 договора право собственности покупателя (ОАО «СибирьЭнерго») на приобретаемое по договору имущество возникает с момента государственной регистрации перехода права собственности в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Новосибирской области.

Оплата по договору от 15.06.2011 № 6-39-11 в адрес ОАО «Новосибирскэнерго» осуществлена ОАО «СибирьЭнерго» 15.06.2011 в сумме 686 144 208 рублей.

Остаточная стоимость спорных объектов основных средств на дату передачи - 21.06.2011, отраженная в актах приема-передачи составила   56 084 603,4 рублей.

Государственная регистрация права собственности ОАО «СибирьЭнерго» (покупателя) на недвижимое имущество, приобретаемое по договору купли продажи от 15.06.2011 №6-39-11, произведена регистрирующим органом 01.07.2011, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 01.07.2011 №№ 54АД36964, 54АД369645, 54АД369646.

В июне 2011 года в бухгалтерском учете ОАО «СИБЭКО» финансово-хозяйственная операция - реализация недвижимого имущества по договору № 6-39-11 от 15.06.2011 отражена следующими бухгалтерскими проводками:

- по кредиту счета 62.12.01 «Расчеты по авансам, полученным» в корреспонденции с дебетом счетом БС.00.99 «Реорганизация. Балансовые счета» отражена величина кредиторской задолженности, передаваемой согласно перечню № 46 к пояснениям и уточнениям активов и обязательств, возникших в переходный период к разделительному балансу ОАО «Новосибирскэнерго», утвержденному внеочередным Общим собранием акционеров ОАО «Новосибирскэнерго»  19.04.2011  по     строке  1526 «Кредиторская задолженность. Прочие кредиторы.» (Без расчета с потребителями) - в адрес ОАО «Генерация» (в дальнейшем в ОАО «СИБЭКО») по контрагенту ОАО «СибирьЭнерго» по договору № 6-39-11 от 15.06.2011 в размере 686 144 208,00 руб.

- по дебету счета 45 «Товары отгруженные» в корреспонденции с кредитом счета БС.00.99 «Реорганизация. Балансовые счета» отражена стоимость имущества, передаваемая согласно перечню № 78 к пояснениям и уточнениям активов и обязательств, возникших в переходный период к разделительному балансу ОАО «Новосибирскэнерго», утвержденному внеочередным Общим собранием акционеров ОАО «Новосибирскэнерго» 19.04.2011 по строке 1214 «Запасы. Товары отгруженные» в адрес ОАО «Генерация» (в дальнейшем в ОАО «СИБЭКО») в размере 56 084 603,40 руб., в том числе,  по административному зданию (ремонтно-производственная база с операционно-кассовым залом) - 49 911 814,20 руб.; зданию (гараж) - 3 960 621,20 руб.; земельному участку - 2212168,00 руб.

В июле 2011 года в бухгалтерском учете ОАО «СИБЭКО» финансово-хозяйственная операция - реализация недвижимого имущества по договору № 6-39-11 от 15.06.2011 отражена следующими бухгалтерскими проводками:

- по дебету счета 62.01.01 «Расчеты с покупателями и заказчиками ТМЦ, работ, услуг» в корреспонденции с кредитом счета 91.01.02 «Доходы от реализации ОС» отражена реализация имущества на сумму 686 144 209,32 руб.,

-      по дебету счета 91.02.02 «Расходы от реализации ОС» в корреспонденции с кредитом счета 45 «Товары отгруженные» списана стоимость имущества на сумму 56 084 603,4 руб.,

-      по дебету счета 62.12.01 «Расчеты по авансам, полученным» в корреспонденции с кредитом счета 62.01.01 «Расчеты с покупателями и заказчиками ТМЦ, работы, услуги» - зачтены в счет реализации авансы, полученные ОАО «Новосибирскэнерго» от ОАО «СибирьЭнерго» по договору № 6-39-11 от 15.06.2011 и переданные в качестве кредиторской задолженности в ОАО «Генерация» (в дальнейшем в ОАО «СИБЭКО»), согласно перечню №46 к пояснениям и уточнениям активов и обязательств, возникших в переходный период к разделительному балансу ОАО «Новосибирскэнерго», утвержденному внеочередным Общим собранием акционеров ОАО «Новосибирскэнерго» 19.04.2011 по строке 1526 «Кредиторская задолженность. Прочие кредиторы.» (Без расчета с потребителями) в размере 686 144 208,00 руб.

- по дебету счета 91.03.02 «НДС от реализации» в корреспонденции с кредитом счета 68.02.01 «Налог на добавленную стоимость» - начислен с реализации имущества налог на добавленную стоимость в размере 101 134 209,32 руб.

Апеллянт также как в суде первой инстанции, оспаривая выводы налоговых органов,   полагает, что доходы от реализации выше перечисленного недвижимого имущества, не подлежат включению в налоговую базу по налогу на прибыль ОАО «СИБЭКО», поскольку договор купли-продажи № 6-39-11 от 15.06.2011 этого имущества заключен между  ОАО «Новосибирскэнерго» и ОАО «СибирьЭнерго»,  ОАО «СИБЭКО» стороной по названному договору не является, имущество им не отчуждалось и не передавалось, т.к. было передано покупателю по передаточному акту до момента завершения процесса реорганизации ОАО «Новосибирскэнерго».

В соответствии с пунктом  1 статьи  249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Пунктом 2 статьи  249 НК РФ предусмотрено, что выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. В зависимости от выбранного налогоплательщиком метода признания доходов и расходов поступления, связанные с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, признаются для целей настоящей главы в соответствии со статьёй 271 или статьёй  273 НК РФ.

Порядок признания доходов при методе начисления установлен ст. 271 НК РФ, пунктом  3  которой установлено, что  для доходов от реализации, если иное не предусмотрено главой  25 НК РФ, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи  39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

В проверяемом периоде налогоплательщик учитывал доходы по методу начисления.

Согласно пункту 1 статьи 271 НК РФ в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

В силу пункта 3 статьи 271 НК РФ для доходов от реализации, если иное не предусмотрено главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 271 НК РФ датой реализации недвижимого имущества признается дата передачи недвижимого имущества приобретателю этого имущества по передаточному или иному документу о передаче недвижимого имущества.

Вместе с тем указанное правило было установлено Федеральным законом от 29.11.2012 № 206-ФЗ, который вступил в силу с 01.01.2013, в связи с чем,  обоснованно не применено  судом  к спорному периоду.

В соответствии пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом Российской Федерации, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Место и момент фактической реализации товаров, работ или услуг определяются в соответствии с частью второй Налогового кодекса Российской Федерации (пункт 2 статьи 39 НК РФ).

В целях главы 25 НК РФ доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления) (пункт 1 статьи 271 НК РФ).

Учитывая изложенное, моментом, с которым Налоговый кодекс Российской Федерации связывает возникновение объекта налогообложения при исчислении налога на прибыль организаций, определяемым как нормами общей части Налогового кодекса Российской Федерации (статья 39 НК РФ), так и положениями главы 25 НК РФ, в отношении реализации объектов недвижимого имущества признается передача права собственности на объекты.

Согласно пункту 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства