Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2014 по делу n А45-17829/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

Председатель Совета директоров ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», учредитель и Президент корпорации ОАО «ВЕФК».

В отношении спорных заемщиков налоговым органом в ходе проверки установлено, что учредителями ООО «Полет» с 23.07.2007 являлись ООО «Сатурн» и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,977%+0,023%)). В свою очередь, учредителями ООО «Сатурн» в период с 17.07.2007 по 08.10.2009 являлись Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)); с 09.10.2009 - компания БАЛТИК СИ ИНДЖИНИРИНГ ЛИМИТЕД, о. Кипр и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)).

Следовательно, ООО «Полет» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», так как  по последовательности участия физические лица Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна одновременно являлись участниками ООО «Полет» (сумма долей участия – 100% (99,976%+0,023%)) и связанными с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицами, совместно владеющими 39% его акций через учредительство (с суммой долей 100%) акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии».

Учредителями ООО «Капитал» с 24.07.2007 также  являлись ООО «Гелиос» и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,765%+0,235%)).

При этом, учредителем ООО «Гелиос» в период с 16.10.2003 по 19.12.2007 являлся Гительсон Сергей Владимирович (доля участия – 100%); с 20.12.2007 по 10.03.2009 Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)); с 11.03.2009 ООО «Интертехника».

Таким образом, ООО «Капитал» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку по последовательности участия физические лица Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна одновременно являлись участниками ООО «Капитал» (сумма долей участия – 100% (99,746%+0,254%)) и связанными с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицами, совместно владеющими 39% его акций через учредительство (с суммой долей 100%) акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии».

Учредителем ООО «Петроавтотранс» в период с 06.02.2006 по 24.07.2007 являлся Гительсон Александр Владимирович (доля участия – 100%); в период с 25.07.2007 по 21.10.2009 ООО «Главоблстрой» (доля участия – 100%); с 22.10.2009 компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 100%). Учредителем ООО «Главоблстрой» в период с 05.04.2004 по 24.07.2007 являлся Гительсон Сергей Владимирович (доля участия – 100%); с 25.07.2007 по 19.04.2010 компания LOGOTECH TRADING LIMITED, о. Кипр и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)).

Соответственно, ООО «Петроавтотранс» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку по последовательности участия его учредителями являлись компания LOGOTECH TRADING LIMITED, о. Кипр, учредителем которой являлся Гительсон Александр Владимирович – Председатель Совета директоров ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», учредитель и Президент корпорации ОАО «ВЕФК», и Жукова Наталья Васильевна, также являвшаяся связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом, через учредительство акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии».

Учредителями ООО «Логистика» в период с 06.02.2006 по 13.09.2007 являлись Гительсон Александр Владимирович и Жмуркин Николай Евгеньевич (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)); с 14.09.2007 компания WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)). Учредителем WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр являлся Шахтин Александр Николаевич (доля участия – 100%).

Таким образом, ООО «Логистика» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку его учредителями являлись компания WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр, учредителем которой и одновременно связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом, владеющим 19,5% его акций через учредительство (доля участия – 100%) акционера банка ООО «Валекс-СПб» являлся Шахтин Александр Николаевич, а также Жукова Наталья Васильевна, являвшаяся связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом через учредительство акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии».

Учредителем ООО «Энергетическая корпорация» в период с 19.12.2006 по 02.03.2009 являлась компания BTI COMMUNICATIONS LTD, о Кипр (доля участия – 38%); с 03.03.2009 компании WESTA TRAIDING LTD, о Кипр и BTI COMMUNICATIONS LTD, о Кипр (сумма долей участия – 100% (52,89%+47,11%)). Учредителем BTI COMMUNICATIONS LTD, о Кипр являлся Гительсон Александр Владимирович. Учредителем WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр являлся Шахтин Александр Николаевич (доля участия – 100%).

Таким образом, ООО «Энергетическая корпорация» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку его учредителями были компания BTI COMMUNICATIONS LTD, о Кипр, учредителем которой являлся Гительсон Александр Владимирович – Председатель Совета директоров ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», учредитель и Президент корпорации ОАО «ВЕФК», а также компания WESTA TRAIDING LTD, о Кипр., учредителем которой и одновременно связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом, владеющим 19,5% его акций через учредительство (доля участия – 100%) акционера банка ООО «Валекс-СПб» являлся Шахтин Александр Николаевич.

Учредителями ООО «Строй-Инвест-Мурманское» в период с 22.08.2005 по 21.08.2008 являлись ООО «Петермост» (доля участия – 40%) и ООО «Инвест-Строй» (доля участия – 60%); с 22.08.2008 ООО «Инвест-Строй» (доля участия – 100%). Учредителем ООО «Инвест-Строй» в период с 17.08.2005 по 07.04.2013 являлось ООО «Суворовское» (доля участия – 90%). Учредителем ООО «Суворовское» в период с 20.02.2007 по 30.03.2008 являлась компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 100%); с 31.03.2008 по 19.05.2008 компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 95,999%), ООО «Юникс» (доля участия – 2,001%), ООО «Аэротранс» (доля участия – 1%), ООО «Галактика (доля участия – 1%); с 20.05.2008 по 07.10.2008 компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 98,431%), ООО «Юникс», ООО «Аэротранс», ООО «Галактика (доли участия – по 0,523%); с 08.10.2008 по 25.01.2010 компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 93,531%), ООО «Юникс», ООО «Аэротранс», ООО «Галактика (доли участия – по 0,523%), ООО «Логистика» (доля участия – 4,9%).

Учредителем ООО «Аэротранс» в период с 26.03.2007 по 22.10.2009 являлось ООО «Главоблстрой» (доля участия –100%). Учредителем ООО «Главоблстрой» в период с 05.04.2004 по 24.07.2007 являлся Гительсон Сергей Владимирович (доля участия – 100%); с 25.07.2007 по 19.04.2010 компания LOGOTECH TRADING LIMITED, о. Кипр и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)). Учредителем ООО «Галактика являлась компания LOGOTECH TRADING LIMITED, о. Кипр (доля участия – 100%). Учредителями ООО «Юникс» с 22.06.2007 являлись ООО «СтройСервис» и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,997%+0,003%)). Учредителями ООО «СтройСервис» в период с 16.08.2007 по 07.10.2009 являлись Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)); с 08.10.2009 по 05.09.2011 ООО «Инвест Паритет» и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)). Учредителями ООО «Инвест Паритет» в период с 22.10.2008 по 29.07.2010 являлись Рунова Инна Александровна и компания NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (сумма долей участия – 100% (99,9%+0,1%)).

Таким образом, ООО «Строй-Инвест-Мурманское» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку по последовательности участия его учредителями являлись NORTH SEA ENGINEERING LTD, о. Кипр (доля участия – 36%), LOGOTECH TRADING LIMITED, о. Кипр (доля участия – 17%), учредителями которых являлся Гительсон Александр Владимирович, а также ООО «Юникс» (доля участия – 1%), учредителями которого являлись Рунова Инна Александровна и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)). Рунова И.А. и Жукова Н.В. являлись связанными с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицами, совместно владеющими 39% его акций через учредительство (с суммой долей 100%) акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии». Гительсон А.В. являлся Председателем Совета директоров ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», учредителем и Президентом корпорации ОАО «ВЕФК».

Участником ОАО «Гемма» являлось ЗАО «Скафега» (доля участия – 100%). Участником ЗАО «Скафега» являлся Шахтин Александр Николаевич (доля участия – 100%).

Таким образом, ОАО «Гемма» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку по последовательности участия физическое лицо Шахтин Александр Николаевич одновременно являлся участником ОАО «Гемма» (доля участия – 100%) и связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом, владеющим 19,5% его акций через учредительство (доля участия – 100%) акционера банка ООО «Валекс-СПб».

Участником ЗАО «ПО «Волга-Нефть» являлось ООО «Логистика» (доля участия – 100%). Учредителями ООО «Логистика» в период с 06.02.2006 по 13.09.2007 являлись Гительсон Александр Владимирович и Жмуркин Николай Евгеньевич (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)); с 14.09.2007 компания WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр и Жукова Наталья Васильевна (сумма долей участия – 100% (99,999%+0,001%)). Учредителем WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр являлся Шахтин Александр Николаевич (доля участия – 100%).

Таким образом, ЗАО «ПО «Волга-Нефть» было связано с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь», поскольку по последовательности участия его учредителями являлись компания WESTA TRAIDING LTD, о. Кипр, учредителем которой и одновременно связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом, владеющим 19,5% его акций через учредительство (доля участия – 100%) акционера банка ООО «Валекс-СПб» являлся Шахтин Александр Николаевич, и Жукова Наталья Васильевна, также являвшаяся связанным с ЗАО «Банк ВЕФК-Сибирь» лицом через учредительство акционеров банка – ООО «Гелиос» и ООО «Инвестиционные технологии».

Рассматривая обстоятельства заключения кредитных договоров с указанными организациями (заемщиками) суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о формальности их заключения.

В материалы дела представлены доказательства, подтверждающие, что спорные кредитные договоры заключались в нарушение порядка, установленного Регламентом кредитования Банка.

Так, в частности, решения о выдаче кредитов принимались Советом директоров ранее, чем поступали заявки от заемщиков, пакеты документов, необходимые для получения кредита, не зарегистрированы в журналах входящей корреспонденции, кредиты предоставлялись без обеспечения, при отсутствии расчетных счетов, финансовое положение организаций надлежащим образом не проверялось.

Данные обстоятельства не отрицалось налогоплательщиком, и, в свою очередь, подтверждено показаниями свидетелей Паньковой Т.А., Лубенниковым В.В., Юрась С.В., Шейко Е.А., Бибер Л.И., Казаржевской В.С., Батяева Г.Ю. (должностные лица банка)

При этом, суд апелляционной инстанции не принимает во внимание доводы общества о соответствии кредитования установленному порядку и не обязательности соблюдения всех требований  Регламента кредитования со ссылкой, в том числе,  на показания свидетеля Черновой Н.А., а также на результаты проверки работы банка ЦБ РФ,  поскольку данные показания противоречат иным доказательствам, имеющимся в материалах дела и не подтверждены документально, а в акте  проверки ЦБ РФ от 22.12.2008 г. №АТ1-16/787 ДСП зафиксированы нарушения, заключающиеся в  неполноте анализа  характера бизнеса и возможных источников погашения кредитов, повлекших  неадекватную оценку кредитного риска.

Кроме того,  свидетели Редкоусов Д.Д., Певзнер В.С., Глоговяк В.Ф., Жмуркин Н.Е., Варшаловский Г.М., Савушкин А.Е., Солопан О.В., Белогузов В.Н., указанные в качестве лиц, заключавших кредитные договоры от имени ООО «Полет», ООО «Капитал», ООО «Петроавтотранс», ООО «Логистика», ООО «Энергетическая корпорация», ООО «Строй-Инвест-Мурманское», ОАО «Гемма», ЗАО ПО «Волга-Нефть», не могли дать пояснений об обстоятельствах заключения договоров, получения кредитов, их использование, погашения задолженности,  отрицали подписание ими указанных документов, а также не смогли пояснить,  чем занимались предприятия (организации) от имени которых заключались им  кредитные договоры.

При этом, названные свидетели ссылались на выполнение ими функций, связанных с заключением договоров, по просьбе лиц, которых они не помнят, либо по предложению Гительсона А.В., руководителя корпорации ОАО «ВЕФК».

Доводы банка  о недопустимости показаний указанных свидетелей как доказательств, основанные на отсутствии экспертных заключений относительно принадлежности их подписей на документах, не могут быть приняты во внимание, поскольку показания свидетелей согласуются с иными доказательствами, представленными налоговым органом, в частности, выписками о движении денежных средств, согласно которым часть заемщиков при получении кредитов имело непогашенные денежные обязательства перед третьими лицами, полученные заемные средства  через непродолжительное время возвращались на счета корпорации либо подконтрольных ей организаций в качестве погашения кредитов  и процентов, а также показаниями свидетеля Меняйлова Е.В. - Президента Банка, показавшего, что он не знаком с руководителями либо представителями организаций – заемщиков и свидетеля Паньковой Т.А. Вице-президента Банка, подтвердившей факт выдачи кредитов названным заемщикам по инициативе Совета директоров под председательством Гительсона А.В..

Рассматривая доводы апеллянта об отсутствии целевого назначения кредитных договоров, что позволяло использовать заемные средства на усмотрение заемщиков, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Как следует из представленных заключений на выдачу кредитов при решении вопроса о выдаче таковых определялась цель кредитования, в частности, приобретение оборудования (ООО «Строй-Инвест-Мурманское», ООО «Полет», ООО «Гемма», ООО «Энергетическая корпорация», ООО «Капитал», ООО «Логистика»), приобретение ценных бумаг (ЗАО «ПО»Волга-Нефть», ОАО «Петроавтотранс»). Однако, заемные средства на указанные цели использованы не были.

Данное обстоятельство подтверждено движением банковских средств, а также зафиксировано в Акте проверки ЦБ РФ от 22.12.2008 г.

  Таким образом, суд апелляционной инстанции находит установленным и доказанным, что решения по указанным заемщикам принимались налогоплательщиком формально, по специально сформированному пакету документов, без намерения породить реальные экономические последствия с нарушением основных принципов кредитования банка: возвратности, возмездности и целевого использования кредита, что повлекло получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

  Сумма уступленного денежного требования по спорным сделкам с указанными контрагентами не соответствует требованиям ст. 252, 279 НК РФ, и, соответственно,  отражение в составе внереализационных расходов (п. 7 ст. 265 НК РФ) убытка, полученного от уступки прав требования (договор цессии б/н от 19.06.2009 с ОАО «Банк ВЕФК»), является неправомерным.