Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2014 по делу n А45-11443/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                              Дело № А45-11443/2013

резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2014

текст постановления изготовлен в полном объеме 23 июня 2014

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего С. Н. Хайкиной

судей: Т.В. Павлюк, Л.Е. Ходыревой

при ведении протокола судебного заседания при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Лачиновой К.А. с использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя:  Квитченко П.Ю. – доверенность от  18.03.13, Карасева М.В. – доверенность от 18.03.13

от заинтересованного лица: Первушина В.Ю, - доверенность от 03.03.14, Астафьева Е.В. – доверенность от 09.01.14

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Новосибирска на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 17.03.2014 по делу № А45-11443/2013 (судья В. В. Шашкова)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Мезон-Л» (ИНН 5407206170, ОГРН 1025403226551) к инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Новосибирска (ОГРН 1045403240387, ИНН 5407273459) о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Мезон-Л» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Новосибирска (далее – Инспекция, налоговый орган) от 29.03.2013 № 16-11/3 в части уплаты недоимки по налогу на добавленную стоимость – 1 230 113 рублей, пеней – 345 265,18 рублей, штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ – 150 814,40 рублей; налога на добычу полезных ископаемых – 295 857 рублей, пеней – 71 614,97 рублей, штрафа – 45 544,40 рубля.

Решением суда от 17.03.2014 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, Инспекция обратилась в Седьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Общества.

В обоснование жалобы Инспекция указывает на согласованность действий взаимозависимых организаций с целью получения необоснованной налоговой выгоды путем невключения в доходы заявителя стоимости реализованной глины;  осуществление Обществом в период с августа 2009 года по август 2010 года реализации добытой глины;  добычу Обществом в период с августа 2009 года по август 2010 года глины и обязанность Общества исчислять и уплачивать НДПИ; на отказ Общества от оспаривания решения Инспекции в части штрафа по НДПИ в размере 4 012,20 рублей;  отсутствие в решении суда выводов о неправомерном доначислении Обществу НДС в размере 261 853 рублей по эпизоду, связанному с приобретением заявителем планетарного редуктора у ООО «ЛицКир».

Представитель Общества в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная инстанция приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки деятельности ООО «Мезон-Л» за период с 01.01.2009 по 31.12.2011 Инспекцией принято решение от 29.03.2013 № 16-11/23.

Указанным решением Обществу предложено уплатить не полностью уплаченные налоги в общем размере 1 525 970 рублей, в том числе НДС – 1 230 113 рублей, НДПИ – 295 857 рублей, а также уплатить пени – 345 265,18 рублей и штрафы по пункту 1 статьи 122 НК РФ – 150 814,40 рублей по НДС и 49 556,60 рублей по НДПИ.

Не согласившись с решением Инспекции, Общество обратилось с апелляционной жалобой в УФНС России по Новосибирской области.

Решением УФНС России по Новосибирской области от 10.06.2013 № 229 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.

В связи с этим Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к выводам о недоказанности налоговым органом факта реализации Обществом глины в период с августа 2009 года по август 2010 года; об отсутствии доказательств изготовления ООО «ЛицКир» и ООО КЗ «Ликолор» кирпича из глины, добытой ООО «Мезон-Л»; об отсутствии оснований для доначисления НДПИ.

Суд апелляционной инстанции считает выводы, изложенные в решении суда первой инстанции не соответствующими фактическим обстоятельствам дела и  доказательствам, имеющимся в материалах дела исходя из следующего.

По результатам налоговой проверки налоговый орган  пришел к выводу, что в проверяемом периоде  Общество фактически осуществляло добычу и реализацию глины  в  с августа 2009 по сентябрь 2010, не включая выручку от реализации глины в налогооблагаемую базу  по налогу на прибыль  и НДС, что повлекло  завышение убытков по налогу на прибыль и занижение налоговой базы по  НДС  за 2009  в сумме 2 372 029 руб., за 2010 в сумме 5 463 485 руб.  В связи с чем Обществом  в нарушении ст. ст.146, 148, 153, 154, 167 НК РФ занижен  НДС, подлежащий к уплате в бюджет на сумму 968 260 руб.  Так же налоговым органом в ходе проверки было установлено  необоснованное принятие к вычету НДС в размере 261 853 руб. по сделке  по приобретению у ООО «ЛицКир» планетарного редуктора в 4 кв. 2010. Всего по результатам проверки Обществу доначислен НДС в сумме 1 230 113 руб. 

Оспаривая решение налогового органа по результатам налоговой проверки  в части налога на добавленную стоимость Общество  в суде первой  инстанции, в суде апелляционной инстанции не отрицало факт разработки и добычи глины в период с августа 2009 года по август 2010. Общество отрицает факт реализации добытой глины ссылаясь на то, что  добытая глина использовалась в технологическом процессе производства кирпича  начиная лишь с сентября 2010, а до этого  вывозилась с карьера и  складировалась в глинозапасник., при этом добыча глины и  перевозка глины на склад для хранения  не является реализацией глины по смыслу ст. 167 НК РФ. В подтверждение данных доводов Общество ссылается  на данные бухгалтерского учета, согласно которым глина добытая в карьере в течении срока августа 2009 по август 2010 находилась в глинозапаснике, и отражалась на счетах бухгалтерского учета 10.1 как материалы на складе. Отгрузок, реализации, расхода глины за данный период не было, на счете отражено только поступление глины.  По мнению налогоплательщика налоговый орган основываясь  только на том факте, что карьер принадлежит ООО «Мезон-Л» не установил факта, на каком основании ООО «ЛицКир» и ООО «Кирпичный завод «Ликолор» вывозили глину и что именно из глины взятой на карьере Верх-Тула был изготовлен кирпич указанными юридическими лицами.

Доводы Общества опровергаются установленными в ходе налоговой проверки фактическими обстоятельствами осуществления хозяйственных операций между  ООО «Мезон-Л», ООО «ЛицКир» и ООО Кирпичный завод «Ликолор», и представленными в дело доказательствами.

Как следует из материалов дела  ООО «Мезон-Л» в проверяемом периоде осуществляло добычу глины на карьере Верх-Тула Новосибирского района, Новосибирской области на основании лицензии на право пользования недрами  от 22.02.07 серия НОВ № 01840., выданной Департаментом природных ресурсов и охраны окружающей среды Новосибирской области  сроком действия до 01.02.2017.  Согласно ответа Департамента природных ресурсов и охраны окружающей среды Новосибирской области ( исх. № 2999/31 от 16.11 12) право пользования недрами  с целью геологического изучения и добычи кирпичных суглинков на участке недр «Верх-Тулинский», расположенном в 2,0 км к северо-западу от с. Верх-Тула Новосибирского района Новосибирской области предоставлено только ООО «Мезон-Л».

Налогоплательщик   в ходе выездной налоговой проверки представил налоговому органу товарные накладные, счета-фактуры, согласно которым осуществлял реализацию добытой глины для производства кирпича организациям ООО «ЛицКир» и ООО Кирпичный завод «Ликолор»  с сентября 2010г.

Вместе с тем налоговым органом в ходе проверки были установлены следующие обстоятельства, свидетельствующие о фактической реализации добытой глины для производства кирпича с августа 2009г.,  подтверждающиеся представленными в дело доказательствами.

Вся добытая в проверяемом периоде глина  на Верх-Тулинском карьере доставлялась по адресу г. Новосибирск, ул. Петухова, 6/1.

По указанному адресу в проверяемом периоде осуществляли хозяйственную деятельность ООО «ЛицКир» и ООО Кирпичный завод «Ликолор».

По сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ (л.д. 134-156 том 7), единственным учредителем ООО «Мезон-Л» (с 18.05.2010 по настоящее время) являлся Мамедов Майис Пирвердиевич. Исполнительным органом (директором) ООО «Мезон-Л» являлись:  Мамедов Майис Пирвердиевич (с 06.08.2009 по 18.01.2012);  Шидловский Игорь Федорович (с 19.01.2012 по настоящее время); Устинников Николай Васильевич - заместитель директора по производству (с15.12.2008 по 26.04.2010); Рандин Александр Николаевич - заместитель директора филиала (с 16.02.2009 по 24.06.2010); Горшечников Сергей Валерьевич - главный инженер (январь-май 2011 г.), что подтверждается справками по форме 2-НДФЛ о доходах за 2009, 2010 г. и свидетельскими показаниями указанных лиц.

Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ (л.д. 141-148 т.6, л.д. 1-12 т. 8), единственным учредителем ООО «ЛицКир» являлся Устинников Николай Васильевич (с 06.08.2009 по 16.05.2010). Исполнительным органом (директором) ООО «ЛицКир» являлись:

- Устинников Николай Васильевич (с 06.08.2009 по 03.12.2009);   Загорулько Владимир Викторович (с 04.12.2009 по 28.06.2010).

Одновременно, Устинников Н.В. являлся заместителем директора по производству ООО «Мезон-Л» (с 15.12.2008 по 26.04.2010), что подтверждается записями в трудовой книжке Устинникова Н.В., справками по форме 2-НДФЛ о доходах Устинникова Н.В. за 2009, 2010 год (прилагаются) и его свидетельскими показаниями согласно которым, руководство Первого строительного фонда предложило Устинникову Н.В. создать организацию (быть учредителем и руководителем) ООО «ЛицКир» с целью разделения производственной деятельности. Устинников Н.В. оформил на себя данную организацию. В данный период времени Устинников Н.В. работал в ООО «Мезон-Л» в должности зам. директора (ответы на вопрос №№ 1, 2 протокола допроса № 19 от 06.08.2012 (л.д. 1-14 т.6).

Следовательно, Устинников Николай Васильевич, являясь учредителем (доля участия - 100%, с 06.08.2009 по 16.05.2010) и исполнительным органом (директором) ООО «ЛицКир» (с 06.08.2009 по 03.12.2009); и одновременно заместителем директора по производству ООО «Мезон-Л» (с 15.12.2008 по 26.04.2010), находился в непосредственном подчинении по должностному положению исполнительному органу (директору) ООО «Мезон-Л» Мамедову Майису Пирвердиевичу (с 08.07.2008 по 18.01.2012).

17.12.2009  создано ООО «Кирпичный завод «Ликолор».  Учредителями являются 90% -ООО «Основа» (учредитель  Мамедов М.П.), 10% -  Мамедов Майис Пирвердиевич. Руководителя данной организации являлись:  с 07.12.09 по 04.02.10 - Загорулько Владимир Викторович; с 05.02.10 по 24.06.10 – Рындин Александр Николаевич;, с 09.07.10 по 10.05.11 – Горшечников С.В.; с 11.05.11 по настоящее время – Шидловский Игорь Федорович. 

Деятельность указанных организаций по адресу ул. Петухово 6/1 осуществлялась следующим образом.

По  контракту № 060828 от 23.01.07 с  КЕЛЛЕР ХЦВ ГМБХ (Германия) ООО Мезон-Л» приобретено оборудование, станки, комплектующие, материалы и услуги с целью возведения кирпичного завода мощностью 63,0 млн. штук  строительного кирпича в год.

 10.08.2009  между  ООО «Мезон-Л» (Заказчик) и ООО «ЛицКир» (Подрячдчик)   заключен договор    на осуществление работ по наладке и выводу  оборудования на производственные мощности по производству 63 млн. штук  кирпича в год на оборудовании фирмы КЕЛЛЕР в городе Новосибирске, ул. Петухово (л.д. 32-36 т.10).

Согласно п.1.1 договора №108-2009г. Заказчик (ООО «Мезон-Л») поручает, а Подрядчик (ООО «ЛицКир») выполняет своими силами из материалов Заказчика (ООО «Мезон-Л») под руководством представителя фирмы Келлер работы по наладке и выводу оборудования на производительные мощности по производству 63 млн. штук кирпича лицевого марок: М125, М150, М 200 в год на оборудовании фирмы Келлер в городе Новосибирске, Кировский район, ул. Петухова.

Стоимость объема выполненных работ к оплате определяется по актам выполненных работ, подписанных полномочными представителями сторон, за минусом стоимости затрат понесенных Заказчиком (ООО «Мезон-Л»), в том числе: Электроэнергия, газ, водоснабжение, сырье (песок, глина), поддоны, упаковочные материалы и прочие затраты (п. 2.4).

Согласно пункту 2.3 договора кирпич, произведенный при выполнении работ, определенных пунктом 1.1. договора является собственностью  Подрядчика.

Таким образом, условия вышеуказанного договора свидетельствуют о том, что с августа 2009г. ООО «ЛицКир» осуществляло деятельность по производству кирпича из  сырья -  глины, получаемой от  ООО «Мезон-Л». 

При этом  налогоплательщик не отрицает, факт добычи глины и доставки ее  по адресу Новосибирск, ул. Петухово 6/1. Так же Общество не отрицает  факт осуществления  ООО «ЛицКир» работ  по договору №108-2009.

Факт добычи глины ООО «Мезон-Л» на карьере Верх-Тула и доставка глины по адресу ул. Петухово 6/1 с августа 2009 подтверждается,  в том числе,  актами оказания транспортных услуг №00000057 от 10.08.09, № 00000062 от 25.08.09, №00000063 от 31.08.09, № 00000084 от 30.09.09, № 00000085 от 12.10.09, №00000100 от 30.11.09, №00000104 от 31.12.09, маршрутными листами к актам выполненных работ ООО «Транзит», где ООО «Мезон-Л  указано в качестве Заказчика. Указанные акты со стороны Заказчика подписаны Устинниковым Н.В., который  в указанный период являлся заместителем директора ООО «Мезол-Л» и директором ООО «ЛицКир».  Из протокола допроса № 32 от  16.10.12 свидетеля Устинникова Н.В. следует,  что ООО «Транзит» с карьера Верх-Тула доставлялась глина, которая складировалась в производственном корпусе по адресу ул. Петухово, 6/1.

В маршрутных листах к актам выполненных работ ООО «Транзит» в графе «подпись ответственного лица, отгрузившего