Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2014 по делу n А45-11443/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

грунт», стоит подпись и расшифровка подписи Авдеева Н.В., числящегося начальником карьера ООО «Мезон-Л» до 30.09.2009г.

Согласно записи в трудовой книжки Авдеев Н.В. принят на работу в ООО «Мезон-Л» 26.12.2008г. на должность начальника карьера, уволен 30.10.2009г. по собственному желанию (т.5 л.д.126-133).

Из показаний Авдеева Н.В. следует, что в период его работы лицензия на добычу суглинков получена ООО «Мезон-Л». Авдеев Н.В. занимался подготовкой документов и согласованием их со службами Ростехнадзора, разработка карьера началась примерно с ноября 2008 г. (снимался верхний черноземный слой, добывалась глина и складировалась в конус). Объем добытой глины определялся самостоятельно в куб. м., один раз в неделю производился замер карьера (откуда добывалась глина) и замер конуса (откуда грузилась глина для доставки на завод). Объем глины определялся в кубических метрах, переводился в тонны согласно общепринятым нормам. За месяц до открытия завода по производству кирпича по адресу ул. Петухова, 6/1 (июль 2009г.) началась отгрузка глины с карьера Верх-Тула. Документы на отгрузку глины с карьера (маршрутные листы), подписывал сам Авдеев Н.В., он же отслеживал количество часов отработанных наемной техникой на карьере. Глина доставлялась на завод по производству кирпича по адресу ул. Петухова 6/1 и складировалась в производственном корпусе, где имеется отделение - глинозапасник.

Факт изготовление кирпича из  глины, добытой и принадлежащей  ООО «Мезон-Л»  в 2009г. подтверждается фактом реализации кирпича ООО «ЛицКир», произведенного на оборудовании фирмы Келлер.

Так, согласно договору поставки от 31.08.2009г. ООО «ЛицКир» (Поставщик) поставлял ООО «ТК ЛИКорлор» (Покупатель) Товар (кирпич керамический произведенный на оборудовании фирмы Келлер в городе Новосибирске Кировский район, ул. Петухова, 6/1) в установленные договором сроки (п. 1.1) (т. 7 л.д. 98-100).

В ходе выездной проверки установлено, что ООО «ЛицКир» с момента создания (06.08.2009) фактически находилось по адресу: г. Новосибирск, ул. Петухова, 6/1, где осуществляло выпуск кирпича на технологической линии фирмы KELLER.

Осуществление ООО «ЛицКир» деятельности по адресу: ул. Петухова, 6/1 по производству   кирпича   на   смонтированном   оборудовании   подтверждается   также перечислением 30.12.2009г. в адрес ООО МЖК «Энергетик» оплаты в сумме 500 000,0 руб. с назначением платежа «оплата по договору, возмещение затрат по электроэнергии».

Кроме того, согласно сведениям по расчетному счету» в банке 15 октября 2009г. ООО «ЛицКир произвел оплату ООО «Мезон-Л» в сумме 1 120 000,0 руб. с назначением платежа «за глину по счету-фактуре № 529 от 26.09.2009г, сумма 1 120 000-00 руб., в т.ч. НДС 170847-46 руб.». Оплат иным поставщикам с назначением платежа «за глину» ООО «ЛицКир» не производило. Таким образом, ООО «ЛицКир» произвело частичную оплату  глины, полученной от ООО «Мезон-Л». Налогоплательщик  доводов обосновывающих приобретение ООО «ЛицКир» глины для иных целей, кроме производства кирпича не приводилось.

Следовательно, доводы Общества об отсутствии  факта реализации глины в адрес ООО «ЛицКир» являются необоснованными, неподтвержденными и  опровергаются условиями  заключенных между сторонами сделок.   

Доводы Общества о том что налоговый орган не установил факта того, что именно из глины добываемой на карьере Верх-Тула был изготовлен кирпич ООО «ЛицКир» судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку иное не следует из условий договора  от 10.08.09 №108-2009. Кирпич изготавливается из материала  Заказчика и  является собственностью Подрядчика. Поскольку изготовленный кирпич переходит в собственность Подрядчика и реализуется последним как товар, Заказчик не может сохранять право собственности на передаваемое для производства кирпича сырье. Иное Обществом не доказано.   

Ссылки Заявителя  на данные счета 10 «Материалы» подлежат отклонению, поскольку,   с учетом установленных судом апелляционной инстанции обстоятельств, свидетельствуют лишь о том, что налогоплательщиком   в бухгалтерском учете не отражались операции по отгрузке, реализации и расходу добытой глины.

 Как уже было отмечено судом апелляционной инстанции выше налогоплательщик не отрицает фактическое исполнение работ по договору  договора  от 10.08.09 №108-2009 ООО «ЛицКир» из материалов  Заказчика, при этом  не представил суду доказательств, что материалы (сырье глина) были предоставлены ООО «Мезон-Л» в целях исполнения  обязательств по  данному договору из других источников, а не из  карьера Верх-Тула.

Ссылки  Заявителя на подписание Акта ввода в эксплуатацию  после выхода завода на производственную мощность по выпуску кирпича  в апреле 2012 и отработки  партий кирпича из глины которая отлежалась в глинозапаснике так же подлежат отклонению, поскольку    протоколами допросов свидетелей,  информацией и рекламой размещённой в средствах массовой информации, а так же фотографиями, имеющимися в материалах дела подтверждается факт открытия завода по производству кирпича в июле 2009. Кроме того, в данном случае, обязанность исчислять и уплачивать налоги возникает у налогоплательщика с момента образования объекта налогообложения и налоговой базы, а не с официальным оформлением и вводом в эксплуатацию  какого либо объекта.    

17.12.2009г.  создано ООО «КЗ Ликолор», местонахождение организации в соответствии с учредительными документами: г. Новосибирск, ул. Чаплыгина, 2 (т. 7 л.д. 101-110), фактическое местонахождение г. Новосибирск, ул. Петухова, 6/1. Учредители: ООО «Основа» ИНН 5405220050 - 90% уставного капитала, Мамедов Майис Пирвердиевич - 10% уставного капитала Руководителями являлись: Загорулько Владимир Викторович- с 07.12.2009г. по 04.02.2010г.; Рандин Александр Николаевич - с 05.02.2010г. по 24.06.2010г., Горшечников Сергей Валерьевич - с 09.07.2010г. по 10.05.2011г. Шидловский Игорь Федорович - с 11.05.2011г. по настоящее время.

05.02.2010г. между ООО «Мезон-Л» и ООО «КЗ Ликолор» заключен договор аренды административного здания от 05.02.10 №5-2/2010/1 и производственного корпуса от 05.02.10 б/н, расположенных по адресу: г. Новосибирск, улица Петухова, 6/1 для производства кирпича керамического.

01.02.10  между ООО «Мезон-Л» и ООО Кирпичный завод «Ликолор» так же заключен  договор на выполнение работам по наладке и выводу оборудования на производственные мощности по производству 63 млн. штук кирпича на оборудовании фирмы КЕЛЛЕР в г. Новосибирске, Кировский район, ул. Петухова, 6/1. (л.д. 34-37 т.10).  Согласно  пункта 1.1. Заказчик (ООО «Мезон-Л») поручает, а Подрядчик ( ООО Кирпичный завод «Ликолор») выполняет своими силами из собственных материалов, под руководством представителей фирмы КЕЛЛЕР работы по наладке и выводу оборудования на производственные мощности по производству 63 млн. штук кирпича.

Таким образом, с февраля 2010 деятельность по производству кирпича на производственной линии КЕЛЛЕР, принадлежащей ООО «Мезон-Л» и на производственных площадях ООО «Мезон-Л» осуществляет ООО Кирпичный завод «Ликолор».

Произведенный кирпич в период с февраля по август 2010г. ООО Кирпичный завод «Ликолор»  реализовывал ООО ТК «Ликолор», который   по запросу налогового органа представило на проверку  реестр поступлений кирпича от ООО Кирпичный завод «Ликолор».

По данным налоговой проверки ООО ТК «Ликолор» зарегистрировано  16.07.09, юридический адрес 10.02.10  г. Новосибирск, ул. Петухово, 6/1.  Учредителями являются ЗАО « Первый строительный фонд» - 35% и ООО «Основа» - 65% . Учредителем  ЗАО «Первый строительный фонд» является  Мамедов М.П. - 99% уставного капитала.

 В ходе налоговой проверки ООО Кирпичный завод «Ликолор» были представлены документы по  приобретению глины для производства кирпича и по взаимоотношениям с ООО «ЛицКир».

Согласно представленному договору поставки  от 05.02.2010, товарным накладным и  счетам-фактурам за период с февраля по октябрь 2010 глина для производства кирпича приобреталась у ООО «ЛицКир». Документы со стороны ООО «ЛицКир» подписывались Рандиным А.Н.

Допрошенный в качестве свидетеля Рандин А.Н. (исполнявший  обязанности  директора ООО Кирпичный завод «Ликолор») подтвердил свою  подпись  на договоре поставки глины от 05.02.10 (л.д. 123-125 т.8) . Однако при этом пояснил, что договор подписан более поздним числом, фактически является фиктивным, поскольку ООО «ЛицКир» не  поставляло глину ООО Кирпичный завод «Ликолор». Глина добывалась на карьере Верх-Тула, который разрабатывало ООО «Мезон-Л ». Закупку  глины от иных поставщиков у ООО «Мезон-Л» не было (протокол допроса № 211 от 27.07.12).

Налоговым органом в ходе проверки установлено, что согласно записи в трудовой книжке, предъявленной Рандиным А.Н. в ходе допроса, он являлся работником ООО «Мезон-Л» с 16.02.09 по 24.06.20. Записи о его работе по совместительству в ООО «ЛицКир», ООО «Кирпичный завод «Ликолор» нет.  Согласно данных  ЕГРЮЛ Рандин А.Н. не являлся директором ООО «ЛицКир».

Следовательно, Рандин А.Н. не являлся лицом уполномоченным представлять интересы ООО «ЛицКир», заключать от его имени  договора и подписывать иные документы, как то товарные накладные и счета фактуры.

Таким образом, факт использования  при производстве   кирпича  ООО Кирпичный завод «Ликолор» в 2010 году глины поставленной от ООО «ЛицКир»  не подтвержден.

Вместе с тем  из свидетельских показаний работником ООО «Мезон-Л», ООО «ЛицКир», ООО Кирпичный завод «Ликолор»: Устинникова Н.В. (протокол допроса № 19 от  06.08.12, № 32 от 16.10.12),  Степаненко В.И.  (протокол допроса № 3  от 01.06.12, № 9 от  17.07.12),   Макаренко  В.Г. ( протокол № 6 от 26.06.12),   Рандина А.Н. (протокол допроса №  11 от 27.07.12),   Загорулько  В.В.  (протокол № 12 от  30.07.12),   Горшечникова  С.В.  (протокол  № 10 от 26.07.12),   Андреевского О.Л.  (протокол  № 13 от  01.08.12),   Шайдаровой  Я.А. (протокол  № 18 от 02.08.12, № 41  от 28.12.12),  Корноглуб В.М. (протокол № 14 от 02.08.12),  Сапрыкина Д.Ю.  (протокол  № 16 от  02.08.112),  Няго В.С. – (протокол №15 от  02.08.12),  Моисеевой Ю.В. – (протокол № 21 от  08.08.12),  Лебедевой В.В. (протокол № 20 от  07.08.12),  Гречина  Е.В. (протокол  № 22 от 08.08.12),   Плотникова  Л.Б. (протокол № 17 от  02.08.12),  Авдеева  Н.В. (протокол  № 24 от 28.08.12),   Таргоний А.М. -  (протокол № 23 от 15.08.12), Шишлянникова С.В. (протокол № 39 от 27.11.12)    следует, что  ООО «Мезон-Л» в 2009-2010 годах  добывало глину на карьере Верх-Тула и реализовывало ее в августе- декабре 2009 ООО «ЛицКир», а с 2010 г. ООО «Кирпичный завод «Ликолор» для производства кирпича.

Факт отгрузки глины с карьера Верх-Тула ООО «Мезон-Л»  подтверждается  документами, полученными налоговым органом в ходе мероприятий налогового контроля от организаций, которые оказывали транспортные услуги по перевозки глины. 

Так из материалов дела следует, что в 2010г. у ООО «КЗ Ликолор» были заключены договоры оказания услуг с ООО «Трансмебель» и ООО «Управление механизации», согласно которым глина с карьера Верх-Тулы отгружалась по адресу: ул. Петухова 6/1.

 Из анализа документов, представленных во исполнение оказанных транспортных услуг следует, что фактически ООО «Мезон-Л» являлся заказчиком услуг по доставке глины с Верх-Тулы и фактически  принимал услуги от ООО «Трансмебель» и ООО «Управление механизации».

Согласно договора на оказание услуг по перевозке № б/н от 05.02.2010г. между ООО Кирпичный завод «Ликолор» (Заказчик) и ООО «Управление механизации» ИНН 5405342072 (Исполнитель),  Исполнитель предоставляет Заказчику исправные транспортные средства с водителем для перевозки глины на объект Заказчика (кирпичный завод - г. Новосибирск, ул. Петухова, 6/1). В соответствии с п.2.2.4 договора Заказчик обязуется своевременно и надлежащим образом оформлять маршрутные листы с указанием фактически перевезенных объемов глины (п. 1). (т.9 л.д 28-135)

Однако в отрывных талонах к путевым листам за февраль-июнь 2010г. в графе «заказчик» указана организация ООО «Мезон-Л».

В талонах к путевым листам ООО «Управление механизации» за период февраль-декабрь 2010г., стоит подпись сотрудника ООО «Мезон-Л» - начальника карьера Верх-Тула Таргоний A.M. Акты выполненных работ, выставленные ООО «Управление механизации», со стороны Заказчика ( ООО «КЗ Ликолор») подписаны -Рандиным А.Н., Степаненко В.И. (заместитель директора по производству). Рандин Александр Николаевич является исполнительным органом (директором) ООО КЗ «Ликолор» (с 05.02.2010 по 24.06.2010) и исполнительным органом (директором) ООО «Сибирский кирпич» (с 23.04.2010 по 18.07.2010), одновременно, является заместителем директора филиала ООО «Мезон-Л» (с16.02.2009 по 24.06.2010), находится в непосредственном подчинении по должностному положению исполнительному органу (директору) ООО «Мезон-Л» Мамедову Майису Пирвердиевичу (с 08.07.2008 по 18.01.2012). При этом ООО «Управление механизации» состоит из 100% доли ЗАО «Первого строительного Фонда». Руководителем ЗАО «Первого строительного Фонда» является Мамедов М.П.

Таким образом, в документах по перевозке глины с ООО «Управление механизации», а именно, в отрывных талонах к путевым листам заказчиком указан ООО «Мезон-Л» и стоит подпись сотрудника ООО «Мезон-Л» (начальника карьера -Таргоний), акты выполненных работ со стороны заказчика подписаны лицами, находящимися в непосредственном подчинении директору ООО «Мезон-Л», следовательно фактически доставка глины осуществлялся именно ООО «Мезон-Л» в адрес ООО «КЗ Ликолор».

Факт доставки глины с карьера Верх-Тула ООО «Мезон-Л» подтверждается также допросом свидетеля  Таргоний A.M. (т. 5 л.д. 134-140), который подписал отрывные талоны к путевым листам и показал, что он работает в ООО «Мезон-Л» в должности начальника карьера с 16.11.2009г. Разработка карьера в районе Верх-Тула с целью добычи глины началась еще до устройства Таргоний A.M. на работу в ООО «Мезон-Л». В период его работы глина отгружалась с карьера Верх-Тула на завод ул. Петухова, 6/1. (т. 5 л.д. 134-140).

 По договору на оказание услуг № 8 от 15.02.2010г. заключенному между ООО КЗ «Ликолор» (Заказчик) и ЗАО «Трансмебель» (Исполнитель), Исполнитель принимает на себя обязательства по перевозке груза на кирпичный завод по адресу Петухова 6/1 .

В ходе проверки налоговым органом получены договор, акты оказания услуг, счет-фактуры, отрывные талоны к путевым листам(т. 9 л.д.7-27, т. 8 л.д. 126-133).

Счета-фактуры за период с март-декабрь 2010г., подписаны руководителем ЗАО «Трансмебель» Дейс А.А.

В ходе проверки был проведено допрос Дейс А.А., который подтвердил факт оказания транспортных услуг по данному договору, а также пояснил, что транспортными средствами ЗАО «Трансмебель» осуществлялись услуги по перевозке глины с карьера Верх-Тула на кирпичный завод по адресу: г. Новосибирск, ул. Петухова, 6/1.  При этом показал, что документы по отгрузке глины, а также путевые листы подписывал Таргоний A.M. - начальник карьера и сотрудник ООО