Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2014 по делу n А02-547/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

сумму 18,12 млн. руб. (по договорам займа б/н от 25­27.06.2012 от ООО «Геопром» (ИНН 2224151480) в сумме 10 млн. руб., ООО «Тициан Европа» (ИНН 2222069945) в сумме 4 млн. руб., ООО «Молочная Сказка» (ИНН 2224143792) в сумме 1,12 млн. руб., ООО «Развитие» (ИНН 5406540422) в сумме 3 млн. руб.)

- поступления от граждан в сумме 16 млн. руб. (по договору б/н от 26.06.2012, в назначении платежа не указаны сведения о лице, от имени кого производились перечисления).

По данным банковских выписок ООО «Сочириелтстрой» на 01.07.2013 возврат займов в адрес ООО «СК Глобус» не произведен.

ООО «СК Глобус» ИНН 2203000426 создано  02.12.2011, стояло  на учете в Межрайонной ИФНС России №3 по Алтайскому краю. 08.04.2013 сменило  место нахождения  и стояло  на учете в ИФНС России по Октябрьскому району г.Новосибирска. 30.05.2013 прекратило деятельность после реорганизации в форме присоединения к ООО «Агрегат».

ООО ТД «МЗЖБИ» (покупатель), в лице генерального директора Карпенко М.В. и ООО «Сочириелстрой» (продавец), в лице генерального директора Амелина А.В. заключен договор купли продажи оборудования от 06.02.2013.

ООО ТД «МЗЖБИ» (покупатель), в лице генерального директора Карпенко М.В. и ООО «Сочириелстрой» (продавец), в лице Амелина А.В. Шульга А.С., действующего на основании доверенности от 27.09.2011г., удостоверенной нотариусом Барнаульского нотариального округа Алтайского края Русановой Любовью Сергеевной, зарегистрированной в реестре за №1-3305, заключен договор купли продажи недвижимости от 07.02.2012.

По данным банковской выписки ООО «ТД МЗЖБИ» оплата произведена платежным поручением №6 от 15.02.2013 на сумму 72 400 000 руб. - частичная оплата по договору купли продажи оборудования от 06.02.2013; пл. пор № 1 от 18.02.2013 на сумму 60 000 000 руб. - окончательный расчет по договору купли продажи оборудования от 06.02.2013.

ООО ТД МЗЖБИ» в рамках камеральной проверки предоставлен ответ (вх№208000635 от 05.08.2013) на сообщение о том, что оплата произведена наличными денежными средствами на сумму 260 000 000 руб., векселем на сумму 90 000 000 руб.

Из материалов камеральной проверки следует, что по факту приобретения векселей ООО «Бако-строй» налогоплательщик пояснил, что ООО «ТД МЗЖБИ» принял 06.02.2013 от гр. Пилия И.Т. (участник ООО «Железобетон») по акту приема-передачи простые векселя ООО «Бако-Строй» на сумму 90 000 000 руб. (в счет договора займа). ООО ТД МЗЖБИ и ООО Бако-Строй» не имеет ни каких отношений по расчетам.

ООО «Бако-Строй» (ИНН 2222057918) создано 18.07.2006, юридический адрес: 656002, Город Барнаул, улица Пионеров, 32,  учредителем является с 15.06.2011 Дмитриади Ирина Гарьевна (ИНН222507538214). Руководитель: Храмцов Александр Сергеевич с 15.06.2011.

По данным банковской выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО «Сочириелтстрой» в ОСБ №8644  ОАО «Сбербанк России» (№ запроса №709746 от 05.07.2013, ответ вх. №76106 от 09.07.2013) установлены взаиморасчеты в 1 квартале 2013 года с ООО «Бако-строй» (ИНН2222057918) по договорам займа.

ООО «ТД МЗЖБИ» (заемщик), в лице генерального директора Карпенко М.В. с Банком «Возрождение» по месту осуществления деятельности Барнаульским филиалом (кредитор), в лице управляющего филиалом Шагаева А.И. заключен кредитный договор №01/04 от 07.02.2013, на срок до 06.02.2018 включительно в сумме 200 000 000 руб., для приобретения объектов недвижимости завода по производству железобетонных изделий и оборудования (процентная ставка за пользование кредитом 13,5%).

Согласно условиям кредитного договора №04/04 от 07.02.2013 исполнение обязательств Заемщика обеспечивается:

1.                    Залогом недвижимого имущества, принадлежащего заемщику, который возникает в силу закона (ст.69.1 ФЗ от 16.07.1998г. №102 «Об ипотеке» на основании договора купли продажи недвижимости от 07.02.2013, заключенного между ООО « Сочириелтстрой» и ООО «ТД МЗЖБИ»

2.                    Залогом движимого имущества, принадлежащего заемщику, что оформляется договором залога движимого имущества, заключаемым между Банком и ООО «ТД  МЗЖБИ»

3.                    Поручительством ООО «Селф» на сумму не менее суммы обязательств Заемщика по кредитному договору № 01/04 от 07.02.2013, что оформляется договором поручительства, заключаемым между Банком и ООО «Селф».

4.                    Поручительством Шонии Нодара Викторовича на сумму не менее суммы обязательств Заемщика по кредитному договору № 01/04 от 07.02.2013, что оформляется договором поручительства, заключаемым между Банком и Шонией Нодаром Викторовичем.

5.                    Поручительством Пилии Илоны Тенгизовны на сумму не менее суммы обязательств Заемщика по кредитному договору № 01/04 от 07.02.2013, что оформляется договором поручительства, заключаемым между Банком и Шонией Нодаром Викторовичем

6.                    Поручительством Киреева Сергея Валерьевича на сумму не менее суммы обязательств Заемщика по кредитному договору № 01/04 от 07.02.2013, что оформляется договором поручительства, заключаемым между Банком и Шонией Нодаром Викторовичем.

7.                    Поручительством Окуневой Ольга Васильевны на сумму не менее суммы обязательств Заемщика по кредитному договору № 01/04 от 07.02.2013, что оформляется договором поручительства, заключаемым между Банком и Шонией Нодаром Викторовичем.

Таким образом, Шония Нодар Викторович, ООО «Селф» в лице руководителя Шония Нодара Викторовича поручились, т.е. фактически взяли на себя обеспечение исполнения обязательств ООО «ТД МЗЖБИ по погашению основного долга в сумме 280 000 000 руб. и процентов по нему (в размере 13,5%, 12,5% годовых), в случае не погашения займа самим ООО «ТД МЗЖБИ».

По данным банковской выписки ООО «Сочириелтстрой» денежные средства, поступившие от ООО «ТД МЗЖБИ» на расчетный счет ООО «Сочириелтстрой» от продажи имущества перечислены 15.02.2013, 18.02.2013 в адрес:

-  ООО «Селф» ИНН2222022619 в сумме 183 189 000 рублей в счет погашения займов (в т.ч. оплата процентов в сумме 15 817 000 руб.)

-  Рыжикову Дмитрию Мефодьевичу ИНН 220800688017 в сумме 16 000 000 руб. с назначением платежа «возврат денежных средств согласно, договору займа б/н от 26.06.2012»

-ОАО «КатуньГэсстрой» ИНН0408002981 в сумме 38 000 000 руб. с назначением платежа «возврат денежных средств согласно, договору займа №2906/3 от 29.06.2012»

-  Джении Эсма Романовне ИНН 222205195426 в сумме 190 000 руб. с назначением платежа «возврат денежных средств согласно, договору займа №03/10 от 03.10.2012»

-  ООО «Неофит» ИНН2221028431 в сумме 1603900 руб. с назначением платежа «возврат денежных средств согласно, договору беспроцентного займа №б/н от 26.09.2012»

-  ООО «Тициан-Европа» ИНН2222069945 в сумме 4000 000 руб. с назначением платежа «возврат денежных средств согласно, договору беспроцентного займа №б/н от 25.06.2012»

Применительно к указанному, исходя из перечисленной совокупности доказательств, которая не опровергнута заявителем,  доводы апеллянта подлежат  отклонению, т.к.  судом  правомерно указано, что расчет с лицами, от которых получены денежные средства для приобретения долга от ОАО «Сбербанк России», по состоянию на 01.07.2013 (а не на 07.07.2014), в полном объеме не осуществлен. Денежные средства, полученные от ООО ТД «МЗЖБИ» перечислены в адрес иных лиц, долговые обязательства перед которыми на момент проведения камеральной налоговой проверки не установлены.

Учредителем и руководителем ООО «Селф» ИНН 2222022619 является Шония Нодар Викторович, который являлся участником ООО «ТД МЗЖБИ» в период с  18.10.2011 по 25.09.2012 (доля в уставном капитале составляла 50%). Юридический адрес: 656037, край Алтайский, Город Барнаул, Проспект Калинина, 1 16/2. Со слов руководителя ООО «ТД МЗЖБИ» Карпенко М.В. погашение процентов производится ежемесячно 15 и 30 числа месяца в сумме 3 000 000 рублей, (протокол допроса от 15.08.2013).

По данным бухгалтерской отчетности ООО «ТД МЗЖБИ» чистая прибыль организации за 2011 год составляет 5000 рублей, за 2012 год составляет 1 707 000 рублей., по данным налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 6 месяцев 2013 прибыль составляет 2 049 949 рублей, что является не достаточным для погашения займов и ведения финансово-хозяйственной деятельности с положительным результатом.

По данным бухгалтерского баланса, представленного ООО «Сочириелтстрой» на 31.12.2012  основные средства и нематериальные активы отсутствуют. В Межрайонную ИФНС России №5 по Республике Алтай по месту нахождения объектов недвижимого имущества (649100, РОССИЯ, Республика Алтай, с Майма, ул. Энергетиков, 26/1,) ООО «Сочириелтстрой» налоговые декларации по налогу на имущество за 2012 год, и за 1 квартал 2013 не представлены. ООО «Сочириелтстрой» не исполнена обязанность по уплате налога на имущество организации и НДС.

ООО «Сочириелтстрой» по уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2013 года (14.08.2013) сумма НДС, подлежащая к уплате в бюджет, минимизирована до нуля, так как ООО «Сочириелтстрой» изначально была представлена налоговая декларация по НДС за 1 квартал 2013 года с нулевыми показателями. После требования налогового органа о предоставлении документов по взаимоотношениям с ООО ТД «МЗЖБИ» ООО «Сочириелтстрой» представлена уточненная налоговая декларация по НДС (14.08.2013) с отражением показателей финансово-хозяйственной деятельности.

Численность персонала ООО «Сочириелтстрой»  - 1 человек,  недвижимое и движимое имущество, полученное в собственность от ООО «Железобетон», в виде отступного на основании определения Арбитражного суда Республики Алтай от 18.09.2012 об утверждении мирового соглашения и прекращения производства по делу о банкротстве №А02-71/2010 в отношении ООО «Железобетон» ИНН 2225058733 не отражены в бухгалтерском учете в качестве внеобортных активов, о чем свидетельствуют данные бухгалтерского баланса,  подтверждая установленный судом факт участия ООО «Сочириелтстрой» как номинального участника  в многоступенчатой  схеме  по передаче спорного  имущества от ООО «Железобетон» к ООО ТД «МЗЖБИ»,  являющихся взаимозависимыми лицами, подконтрольными Шония Н.В.

Заявитель в апелляционной жалобе указывает, что ООО «Селф» не было непосредственным участником сделок в цепочке ООО «Железобетон - ООО «Сочириелтстрой» - ООО ТД «МЗЖБИ».

Вместе с тем, судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что учредителем ООО «Селф» Шония  Н.В. (он же учредитель ООО ТД «МЗЖБИ») через подконтрольных ему  лиц  было организовано финансирование ООО «Сочириелтстрой» (не имеющего собственных средств) при приобретении у ОАО «Сбербанк России» заложенного имущества ООО «Железобетон» за 280 млн. руб., при том, что   доказательств  о наличии у ООО «Сочириелтстрой»    собственных  средства и достаточных  активов   для совершения многомилионных сделок (по приобретению имущества, получения займов материалы дела не содержат, подтверждая правомерность выводов суда о создании группой лиц формального документооборота, создающего видимость реальных сделок.

Доказательства иного, опровергающие правильность выводов суда в указанной части,  в обоснование доводов апелляционной жалобы  апеллянтом в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено, лишь повторена позиция в суде первой инстанции, которая дана встеороння, объективная и правильная оценка.

В отношении налогоплательщика  судом установлено, что Карпенко М.В. относительно обстоятельств, имеющих значения для налогового контроля в отношении ООО ТД «МЗЖБИ» пояснил, что он является генеральным директором ООО «ТД МЗЖБИ» с октября 2012. Ранее работал в ООО «ВЭЛ», в качестве исполнительного директора. Руководителем и учредителем или главным бухгалтереом в других организациях не является и не являлся. Был акционером ОАО «Катуньгэссстрой» примерно в 2011 году. Доходы получал в ООО «Вэл». Не помнит, в каких еще организациях получал доходы в 2010-2013 годах. Предложение стать руководителем ООО ТД «МЗЖБИ» поступило от учредителей ООО ТД «МЗЖБИ», ФИО которых ответить затрудняется. В настоящее время с учредителями не общается. К моменту назначения Карпенко М.В. директором ООО ТД «МЗЖБИ» вопросы по приобретении имущества у ООО «Сочириелтстрой» был решен. Карпенко М.В. готовил документы для получения кредита. Кредит был предоставлен Банком «Возрождение» под залог производственного комплекса. Период кредитования 5 лет. Возврат ежемесячно (15, 30 числа месяца) примерно в размере 3 000 000 руб. Поручителями при оформлении кредитного договора с Банком  являются учредители: Пилия, Окунева, Киреев, ООО «Селф» в лице директора Шония Н.В. Кто являлся инициатором поручительства ООО «Селф» при оформлении кредита в Банке затрудняется ответить. Инициатором сделки с ООО «Сочириелтстрой» являются учредители. Переговоры между ООО «Сочириелтстрой» и ООО ТД «МЗЖБИ» со стороны ООО ТД «МЗЖБИ» велись учредителями. С учредителями и руководителем ООО «Сочириелтстрой» лично не знаком. С руководителем ООО «Сочириелтстрой» встречался один раз в арендованном офисе по адресу: г. Барнаул, ул. Пионеров 5а. Встреча была организована учредителями ООО ТД «МЗЖБИ». С учредителями ООО ТД «МЗЖБИ» лично не знаком и не общается, адрес электронной почты не знает. Отчеты о деятельности организации по электронной почте отправляются один раз в месяц финансовым директором (Чибитько Аллой Алексеевной). Вопросы по получению кредитов и заключению крупных сделок согласовываются с учредителями.

С учетом изложенного суд пришел к выводу, что  руководитель ООО «ТД МЗЖБИ» Карпенко Михаил Валентинович не располагает информацией, кто является фактическими учредителями ООО «ТД МЗЖБИ» и ООО «Сочириелтстрой». Лично с ними никогда не встречался, переговоры по приобретению имущества не вел, указанный  вопрос решается  учредителями. Однако, Карпенко М.В. является руководителем ООО ТД «МЗЖБИ» с 30.10.2012, при этом предварительные договоры на приобретение недвижимости и на приобретение оборудования были заключены и лично подписаны Карпенко М.В. 24.10.2012. Таким образом, до того как приступить к непосредственным обязанностям руководителя ООО ТД «МЗЖБИ» участвовал по приобретению имущественного комплекса и оборудования.

Согласно данным удаленного доступа к Федеральным информационным ресурсам, ведение и администрирование которых осуществляется МИ ФНС России по ЦОД (ЕГРН, ЕГРЮЛ, Сведения о доходах ФЛ 2-НДФЛ): 

Шония Нодар Викторович является действующим совладельцем ООО «АКХВ» ИНН2221049625, ООО «Сибирские Огни» ИНН7017299744, ЗАО «Барнаульский Молочный Комбинат» ИНН 2223033980. Шония Нодар Викторович получал доходы в 2010-2012 в ООО «Селф» ИНН 2222022619, в 2012 - в ООО «Руссети Розница» ИНН 2225130394;

Баварин Олег Анатольевич является действующим совладельцем ООО «ЧОО Магис плюс»   ИНН2225055789   (доля   УК   50%),   бывшим   совладелецем   ООО   «АКХВ» ИНН2221049625 (доля 0,56%), ООО «Железобетон» ИНН 2225058733 с 28.04.2003 по 24.12.2012 (доля в  УК 35,71%). Баварии