Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2015 по делу n А03-13826/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № А03-13826/2010

11 июня 2015 года                                                             

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июня 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кудряшевой Е.В.,

судей Логачева К.Д., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Аюшевым Д.Н. (до перерыва) и секретарем Черненко Л.А. (после перерыва),

при участии:

от Добровольского А.А.: Перадзе И.Г. по доверенности от 02.06.2015,

от иных лиц: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Добровольского Алексея Андреевича (рег. № 07АП-6055/11(17)), общества с ограниченной ответственностью «Ресурс-Медиа Мск.ру» (рег. № 07АП-6055/2011(18)) и конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СтартМастер» Мищенко Дмитрия Геннадьевича (рег. № 07АП-6055/2011(19)) на определение Арбитражного суда  Алтайского края от 3 апреля 2015 года (судья Конопелько Е.И.) по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «СтартМастер» (ОГРН 1027701005408, ИНН 7701309826), г. Барнаул,

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «СтартМастер» Мищенко Дмитрия Геннадьевича о привлечении Добрынина Евгения Алексеевича, Добровольского Алексея Андреевича, Филипповой Ирины Сергеевны, Ершова Сергея Владимировича, Бойко Ярослава Тарасовича, Семенова Александра Викторовича к субсидиарной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда  Алтайского края от 30.11.2010 общество с ограниченной ответственностью «СтартМастер» (ОГРН 1027701005408, ИНН 7701309826), г. Барнаул, (далее – должник) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре, применяемой к отсутствующему должнику, конкурсным управляющим утвержден Мищенко Дмитрий Геннадьевич.

В связи с обнаружением у должника имущества, по ходатайству конкурсного управляющего с 29.04.2011 суд перешёл к обычной процедуре конкурсного производства.

06.02.2012 в Арбитражный суд Алтайского края обратился конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «СтартМастер» с заявлением о привлечении лиц, контролирующих деятельность должника к субсидиарной ответственности (далее - заинтересованные лица).

В уточненном в порядке статьи 49 АПК РФ заявлении конкурсный управляющий ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г. просил взыскать в конкурсную массу должника:

- с Добровольского Алексея Андреевича, Филипповой Ирины Сергеевны, Ершова Сергея Владимировича, Бойко Ярослава Тарасовича, Семенова Александра Викторовича 395 333 756 руб. 59 коп. солидарно на основании п.п. 4 и 5 ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»;

- в случае отказа в привлечении в привлечении к субсидиарной ответственности Добровольского Алексея Андреевича по п. 4 и 5 ст.10 Закона о банкротстве, взыскать с Добровольского Алексея Андреевича 22 284 720 руб. на основании п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве;

- в случае отказа в привлечении в привлечении к субсидиарной ответственности Добровольского Алексея Андреевича по п. 4 и 5 ст. 10 Закона о банкротстве, взыскать с Добровольского Алексея Андреевича 2 777 389 руб. 22 коп. на основании п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве;

- в случае отказа в привлечении в привлечении к субсидиарной ответственности Филипповой Ирины Сергеевны по п. 4 и 5 ст. 10 Закона о банкротстве, взыскать с Филипповой Ирины Сергеевны 84 909 682 руб. 32 коп. на основании п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 3 апреля 2015 года взыскано с Добровольского Алексея Андреевича, г. Москва, в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью «СтартМастер» (ОГРН 1027701005408, ИНН 7701309826), г. Барнаул, 19 294 637 руб. 10 коп. в порядке субсидиарной ответственности. Производство по заявлению в отношении Добрынина Евгения Алексеевича, г. Барнаул Алтайского края, прекращено. В удовлетворении остальной части заявления отказано.

С вынесенным определением не согласились Добровольский Алексей Андреевич, конкурсный управляющий ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г. и общества с ограниченной ответственностью «Ресурс-Медиа Мск.ру», обратились с апелляционными жалобами.

Добровольский Алексей Андреевич, в апелляционной жалобе просит определение отменить в части привлечения Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «СтартМастер» в размере 19 294 637,10 рублей и взыскания с Добровольского А.А. 19 294 637,10 рублей субсидиарной ответственности в конкурсную массу ООО «СтартМастер»; принять в данной части новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований о привлечении Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «СтартМастер» и взыскании с него денежных средств в конкурсную массу ООО «СтартМастер». В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, нарушение норм материального и процессуального права.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что у Добровольского А.А. отсутствовала обязанность обратиться с заявлением о признании должника банкротом, поскольку у должника в период с 31.12.2009 по 17.05.2010 не было признаков недостаточности имущества, что подтверждается определением Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-13826/2010 от 24.10.2011. Также у должника не было признаков неплатёжеспособности, факт заключения договора поручительства не влечёт возникновение у поручителя соответствующего обязательства, решение третейского суда о взыскании денежных средств по договору поручительства вынесено 02.06.2010, после прекращения полномочий Добровольского А.А.

По мнению Добровольского А.А., договор поставки с ООО «Ресурс-Медиа МСК.ру» от 17.11.2009 не свидетельствует о неплатёжеспособности должника, поскольку обязательство в размере более 100 000 рублей возникло 18.02.2010, последним днём для обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве являлось 18.06.2010. Обязательства по налогам и сборам возникло в срок, указанный в требовании, но не ранее даты выставления самого раннего требования – 10.09.2010. Кроме того, причинно-следственная связь между неподачей заявления должника и возникновением обязательства не доказана.

Конкурсный управляющий ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г., в апелляционной жалобе просит (с учётом уточнений) отменить определение Арбитражного суда Алтайского края от 03.04.2015 в части и:

1.      Привлечь Добровольского Алексея Андреевича, Филиппову Ирину Сергеевну, Ершова Сергея Владимировича, Бойко Ярослава Тарасовича, Семенова Александра Викторовича к субсидиарной ответственности в солидарном порядке в размере 395 333 756,59 руб.;

2.      Взыскать с Добровольского Алексея Андреевича, Филиппову Ирину Сергеевну, Ершова Сергея Владимировича, Бойко Ярослава Тарасовича, Семенова Александра Викторовича в солидарном порядке в конкурсную массу ООО «СтартМастер» сумму в размере 395 333 756,59 руб., составляющую размер непогашенной задолженности перед кредиторами, включенных в реестр требований кредиторов ООО «СтартМастер»;

3.      В случае отказа в привлечении Филипповой Ирины Сергеевны по п. 1 просительной части к субсидиарной ответственности в солидарном порядке в размере 395 333 756,59 руб., привлечь Филиппову Ирину Сергеевну к к субсидиарной ответственности в размере 84 909 682,32 руб. и взыскать с Филипповой Ирины Сергеевны в конкурсную массу ООО «СтартМастер» 84 909 682,32 руб.

4.      В случае отказа в привлечении Добровольского Алексея Андреевича к субсидиарной ответственности в солидарном порядке в размере 395 333 756,59 руб., изменить в части определение Арбитражного суда Алтайского края о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по делу № А03-13826/2010 от 03.04.2015, и вместо привлечения Добровольского А.А. к субсидиарной ответственности о взыскании с Добровольского Алексея Андреевича в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью  «СтартМастер» суммы 19 294 637,10 руб. взыскать с Добровольского Алексея Андреевича в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью  «СтартМастер» 22 284 750 руб.;

5.      В остальной части определение Арбитражного суда Алтайского края о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по делу № А03-13826/2010 от 03.04.2015 оставить без изменения.

В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, нарушение и неправильное применение норм материального права и норм процессуального права.

По мнению конкурсного управляющего ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г., участники должника подлежат привлечению к субсидиарной ответственности, поскольку они давали обязательные для исполнения должником указания, иным образом определяли действия должника, поскольку участники являются истинными владельцами бизнеса, два последних директора были номинальными лицами. Применению подлежит пункт 3.1. статьи 70 АПК РФ, достоверность письма Бойко Я.Т. не оспорена участвующими в деле лицами, также непосредственное руководство участников подтверждается протоколом переговоров от 24.05.2010.

Заявитель считает, что основаниями для привлечения участников к субсидиарной ответственности являются смена местонахождения должника и назначением на должность директора фиктивных директоров - водителей, что подтверждается заключением о наличии признаков преднамеренного банкротства. Обязательства перед ОАО «Сбербанк России» не были исполнены должником после перевода из Москвы в Барнаул, что не оспаривается участвующими в деле лицами, деятельность должника после перевода прекращена. При этом должник исполнил обязательства перед московскими банками, участники знали о наличии у должника признаков неплатёжеспособности и недостаточности имущества, поскольку более 100 000 000 руб. было погашено ООО «Алтайэнергобанк» не деньгами должника, а в результате переговоров с участием участников должника. Согласие на заключение договоров поручительства дано участниками должника Бойко Я.Т., Семеновым А.В., Ершовым С.В. Кроме того, участники должника утвердили искаженную годовую бухгалтерскую отчётность за 2009 и 2010 года. В результате неисполнения обязанности передать бухгалтерскую документацию и имущество не была сформирована конкурсная масса должника, Добровольский А.А. обязан был передать документацию в силу прямого указания закона. Добровольский А.А. и Филиппова И.С. не выполнили обязанность по ведению документации и её передаче.

Из апелляционной жалобы также следует, что Филиппова И.С. не подала заявление должника о признании его банкротом, тогда как признаки недостаточности имущества возникли у должника не позднее 01.07.2009, поскольку обязательства должника, с учётом поручительства, превышали размер его активов. Искажение бухгалтерской отчётности является самостоятельным основанием для привлечения к субсидиарной ответственности, доказывать факт причинения убытков, противоправное поведение руководителя и причинно-следственную связь не требуется, что подтверждается постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2012 по делу № А12-11366/2009. Тем не менее конкурсный управляющий доказал наличие указанных обстоятельств, что подтверждается отказом Арбитражного суда Алтайского края в признании недействительными сделок должника, а также невозможностью взыскать дебиторскую задолженность. В бухгалтерской отчётности должника отсутствовали о выданных поручительствах и залоге имущества должника, что привело к получению искаженной бухгалтерской отчётности ОАО «Сбербанк России». В случае указания на выданные должником обеспечения показатели финансово-хозяйственной деятельности должника были бы катастрофичными, сделки между банками и должником были бы признаны недействительными. Введение контрагентов в заблуждение подтверждается вступившими в законную силу судебными актами об отказе в признании сделок недействительными.

По мнению конкурсного управляющего должника, Филиппова И.С. исказила бухгалтерскую отчётность, не указав в ней на наличие условных обязательств, а также не обеспечила проведение обязательного аудита бухгалтерской отчётности. Добровольский А.А. также исказил бухгалтерскую отчётность, не указав в ней на наличие условных обязательств, не обеспечил проведение обязательного аудита бухгалтерской отчётности.

Конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью «Ресурс-Медиа Мск.ру» в апелляционной жалобе изложил доводы, аналогичные доводам апелляционной жалобы конкурсного управляющего должника.

Конкурсный управляющий ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г. в порядке статьи 262 АПК РФ представил отзыв на апелляционную жалобу Добровольского А.А., в котором просил отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, поскольку наличие у должника признаков недостаточности имущества и неплатёжеспособности в период исполнения обязанностей генерального директора Добровольским А.А. подтверждается материалами дела. Вступление в силу решения Арбитражного суда города Москвы и вынесение решения Алтайского Третейского суда о взыскании задолженности должника в период, когда Добровольский А.А. не был директором, не является основанием для освобождения его от ответственности.

Добровольский А.А. в порядке статьи 262 АПК РФ представил отзыв на апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г. и ООО «Ресурс-Медиа Мск.ру», в котором просил отказать в удовлетворении апелляционных жалоб, поскольку бухгалтерская документация не была искажена, сведения по суммам обеспечений содержатся не в балансе организации, а на забалансовых счетах, отсутствие аудиторского заключения не является искажением бухгалтерской отчётности. Причинно-следственная связь между отсутствием в бухгалтерском балансе информации о предоставленных обеспечениях и невозможностью удовлетворить требования кредиторов отсутствует.

Бойко Я.Т. и Ершов С.В. в порядке статьи 262 АПК РФ представили отзывы на апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО «СтартМастер» Мищенко Д.Г. и ООО «Ресурс-Медиа Мск.ру», в которых просили отказать в удовлетворении апелляционных жалоб, поскольку не доказана причинно-следственная