Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2015 по делу n А27-9068/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35-ФЗ) порядок взаимодействия субъектов розничных рынков, участвующих в обороте электрической энергии, с организациями технологической инфраструктуры на розничных рынках предусмотрены Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения).

  Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X Основных положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

  В соответствии с пунктом 137 Основных положений приборы учета, показания которых в соответствии с указанным документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в разделе X Основных положений требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном указанным разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

  Пунктом 172 Основных положений предусмотрено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

  Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

  В пункте 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго Российской Федерации от 13.01.2003  № 6, указано, что обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии Потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

  ООО «Отель - Сервис» на праве аренды (договор аренды государственного имущества № 1/11 01.12.2011 г., заключенный с ГУП «Профдезинфекция») владеет нежилым зданием (ресторан), общей площадью 181,4 м, расположенным по адресу: Кемеровская область, г. Новокузнецк, ул. Народная, д. 1.

  Поставка электрической энергии в здание ООО «Отель - Сервис» осуществляется ОАО «Кузбассэнергосбыт» по электрическим сетям сетевой организации ООО «Горэлектросеть» в соответствии с договором электроснабжения № 4313 от 01.07.2012 г., заключенным между ООО «Отель - Сервис» и ОАО «Кузбассэнергосбыт».

  Список лиц, имеющих право ведения с ОАО «Кузбассэнергосбыт» оперативных переговоров, а также подписания документации по договору определен в приложении № 8 к договору № 4313 от 01.07.2012 г., в соответствии с которым соответствующими правами наделены: директор ООО «Отель - Сервис» Вахтарова Т.В. и заместитель директора ООО «Отель - Сервис» Брусов С.А.

  В соответствии с пунктом 6.1 указанного договора и приложением 4.1 к договору (в редакции дополнительного соглашения от 22.10.2012 г. к договору № 4313 от 01.07.2012 г.) величины потребления электроэнергии и мощности определяются по показаниям прибора учета электрической энергии «Меркурий 230 АМ-01» заводской № 01177482 (прошедшего гос. поверку в 1 квартале 2007 г.), установленного в распределительном щите РЩ-0,4 кВ бара, расположенном в здании по ул. Народная, д. 1.

  Согласно акту проверки (осмотра) расчетного учета от 01.07.2012 представителем ОАО «Кузбассэнергосбыт» совместно с представителем потребителя (директор ООО «Отель - Сервис») был произведен осмотр учета, установленного в РЩ- 0,4 кВ здания, расположенного по адресу: г. Новокузнецк, ул. Народная, 1, по результатам которого было установлено, что учет соответствует требованиям Правил устройства электроустановок.

  Из заявления ООО «Отель - Сервис» (вх. № 4656 от 01.08.2013), поступившего в адрес Кемеровского УФАС России, следует, что на момент подписания ООО «Отель - Сервис» акта приема-передачи здания, расположенного по адресу: ул. Народная, 1, прибор учета электрической энергии «Меркурий 230 АМ-01», заводской № 01177482, уже был установлен в здании и опломбирован электроснабжающей организацией.

  16.05.2013 в нежилом здании ООО «Отель - Сервис», расположенном по адресу: г. Новокузнецк, ул. Народная, д. 1, представителями ООО «Горэлектросеть» - техниками Синякиной Л.Г. и Кирьяновым Н.А.. в присутствии представителя ОАО «Кузбассэпергосбыт» - Спирина Д.А. была проведена плановая проверка прибора учета «Меркурий 230 АМ-01», заводской № 01177482, по результатам которой был составлен акт проверки (снятия показаний) прибора учета № б/н от 16.05.2013  о том, что при прикладывании магнита к прибору учета электрической энергии он перестает работать, в связи с чем ООО «Отель - Сервис» было предписано заменить данный прибор учета на аналогичный. Также в акте от 16.05.2013 указано, что при проведении визуального контроля учета электрической энергии установлено наличие пломб поверителя, отсутствие нарушения пломб электроснабжающей организации и механических повреждений на корпусе электросчетчика. После проведения осмотра прибора учета электрической энергии представителями ООО «Горэлектросеть» с электросчетчика ООО «Отель - Сервис» была снята пломба электроснабжающей организации, о чем также имеется отметка в акте от 16.05.2013.

 17.05.2013 представителями ООО «Горэлектросеть» - техниками Синякиной Л.Г., Кирьяновым Н.А. и ведущим инженером Прошиным А.А., в присутствии Левашова А.П., которого ООО «Горэлектросеть» определило в качестве представителя ООО «Отель - Сервис», а также в присутствии Иванова СБ. и Иванова В.И., был составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии № 288, в котором указано, что ООО «Отель - Сервис» осуществляется потребление электроэнергии с нарушением в схеме учета электроэнергии.  Данный вывод был сделан на основании результатов, полученных при обследовании ООО «Горэлектросеть» 16.05.2013 учета электрической энергии ООО «Отель - Сервис». Так, при приложении представителями ООО «Горэлектросеть» прибору учета электроэнергии ООО «Отель - Сервис» магнита счетный механизм прибора учета переставал работать.  Исходя из вышеизложенного, представителем ООО «Горэлектросеть» был сделан вывод о том, что фактическое потребление электроэнергии ООО «Отель - Сервис» не совпадает с расходом по прибору учета электроэнергии, и был произведен расчет объема неучтенного потребления электрической энергии от 17.05.2013 г. (приложение к акту о неучтенном потреблении электрической энергии № 288 от 17.05.2013 г.), согласно которому объем неучтенного потребления электрической энергии ООО «Отель - Сервис» за период с 19.10.2012 г. (дата предыдущей проверки системы учета ООО «Отель - Сервис») по 16.05.2013 г. составил 41 395,87 кВтч.

  Согласно пункту 3.2.7 договора электроснабжения № 4313 от 01.07.2012 абонент обязан в срок, установленный энергоснабжающей или сетевой организацией в письменном предписании, восстановить приборы расчетного учета в случае утраты, неисправности или временного выхода из эксплуатации.

  В связи с признанием ООО «Горэлектросеть» непригодным к использованию для расчета количества потребленной электрической энергии прибор учета, установленный в здании по ул. Народная. 1, ООО «Отель - Сервис» было вынуждено установить новый прибор учета «Меркурий 231 АМ-01» заводской № 12798557, который был допущен 11 22.05.2013  ООО «Горэлектросеть» в эксплуатацию (акт допуска прибора учета в эксплуатацию от 22.05.2013 г.).

  Между тем, суд первой инстанции, исследовав представленные в материалы дела доказательства и обстоятельства проведенной проверки, установил, что в акте проверки (снятия показаний) прибора учета № б/н от 16.05.2013, составленном сетевой организацией ООО «Горэлектросеть» при проведении визуального контроля состояния прибора учета электрической энергии, установленного на объекте ООО «Отель - Сервис», было зафиксировано отсутствие внешних повреждений как самого прибора учета электрической энергии, так и контрольных пломб, следовательно, ООО «Горэлектросеть», не проводя инструментальной проверки, не имело оснований сделать однозначное заключение о неисправности проверяемого прибора учета.

  Довод ООО «Горэлектросеть» о том, что согласно пояснениям, полученным от ООО «Инкотекс-СК» (письма от 24.87.2012 исх. № 20-М, от 14.08.2013 исх. № 26-М), которое является разработчиком прибора учета электрической энергии «Меркурий 230 АМ-01» заводской №. 01177482, и Новокузнецкого филиала ФБУ «Кемеровский ЦСМ» от 19.08.2013  № 470, ООО «Горэлектросеть» правомерно по результатам воздействия магнита на прибор учета электрической энергии, вызвавшего его остановку, сделало вывод о его неисправности, был отклонен Комиссией Кемеровского УФАС России, так как из вышеуказанных писем следовало лишь то, что ООО «Инкотекс-СК» и Новокузнецкий филиал ФБУ «Кемеровский ЦСМ» указали, что в случае внешнего магнитного воздействия на прибор учета электрической энергии дополнительная погрешность не должна превышать 2-3% в соответствии с ГОСТ 52322-2005, при этом письмо филиала ФБУ «Кемеровский ЦСМ» не содержало ответа на вопрос о возможности применения такой методики сетевой организацией самостоятельно при визуальном осмотре прибора учета электрической энергии потребителя, без проведения соответствующих замеров.

  При целостности заводских пломб на электросчетчике результаты применения метода магнитного воздействия в рамках проведения сетевой организацией плановой проверки учета электрической энергии (в не лабораторных условиях) не могут быть использованы для заключения сетевой организацией о неисправности учета электрической энергии вследствие вмешательства в работу электросчетчика.

  В целях соблюдения прав и интересов всех заинтересованных лиц, ООО «Горэлектросеть» при проведении проверки учета электрической энергии ООО «Отель - Сервис» в соответствии с нормами, установленными в Основных положениях и договором электроснабжения Jfs 4313 от 01.07.2012г., усомнившись в исправности электросчетчика, имело право выдать ООО «Отель - Сервис» предписание о проведении его поверки в аккредитованном центре, и в случае предоставления заключения такого центра о неисправности, возникшей в приборе учета электрической энергии, установить факт безучетного потребления и рассчитать объем неучтенного потребления электрической энергии в порядке, предусмотренном Основными положениями.

  В соответствии с пунктом 2.7 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго РФ от 19.09.1996, Минстроем Российской Федерации от 26.09.1996 государственный метрологический контроль и надзор за средствами измерений, применяемыми при проведении учета электроэнергии, осуществляется органами Госстандарта России и аккредитованными им метрологическими службами на основе действующей нормативной документации, ООО «Горэлектросеть» не имеет соответствующей аккредитации.

  В силу пункта 173 Основных положений плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений, предусматривающем предварительное ежемесячное уведомление гарантирующего поставщика о включенных в разработанный сетевой организацией план-график проведения проверок расчетных приборов учета.

  Согласно пункту 177 Основных положений в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

  Из материалов дела следует, что прибор учета электрической энергии установлен в помещении ООО «Отель - Сервис» (в щитовой), которое согласно пояснениям представителей ООО «Отель - Сервис» запирается, то есть свободный доступ к осмотру прибора учета отсутствовал, следовательно, для проведения проверки приборов учета сетевой организации ООО «Горэлектросеть» требовалось предварительное согласование с ООО «Отель-Сервис» даты и времени проведения такой проверки.

  Между тем, доказательств, подтверждающих надлежащее согласование ООО «Горэлектросеть» с ООО «Отель - Сервис» даты и времени предстоящей проверки прибора учета электрической энергии «Меркурий 230 АМ-01» заводской № 01177482, установленного