Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2015 по делу n А27-9068/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в помещении ООО «Отель - Сервис», расположенном по адресу: г. Новокузнецк, ул. Народная, д. 1, в материалы дела не представлено.

  В соответствии с  пунктом 165 Основных положений снятие показаний расчетного прибора учета оформляется актом снятия показаний расчетного прибора учета и подписывается лицом, ответственным за снятие показаний прибора учета, а также представителями сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) в случае, если в соответствии с условиями договора ими осуществляется совместное снятие показаний расчетного прибора учета.

  Присутствующий на проверке, проводимой ООО «Горэлектросеть», Левашов А.П. сотрудником ООО «Отель - Сервис» не является и не был уполномочен обществом на совершение каких-либо действий от имени ООО «Отель - Сервис», обратного заявителем не доказано.

  В то же время лицами, имеющими право ведения с ОАО «Кузбассэнергосбыт» оперативных переговоров, а также подписания документации по договору электроснабжения № 4313 от 01.07.2012, в рамках действия которого проводилась проверка прибора учета электрической энергии ООО «Отель - Сервис», являющимися, в том числе ответственными за снятие показаний, определены в соответствии с указанным договором директор ООО «Отель - Сервис» Вахтарова Т.Е. и заместитель директора ООО «Отель-Сервис» Брусов С.А., которые при проверке не присутствовали.

  В силу пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления. Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным. В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица. приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки): результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

  Судом первой инстанции установлено, что 16.05.2013 по результатам проведения ООО «Горэлектросеть» проверки прибора учета электрической энергии ООО «Отель - Сервис», было составлено 3 экземпляра акта: для потребителя, гарантирующего поставщика и сетевой организации.

  При этом в представленных ООО «Горэлектросеть» и ОАО «Кузбассэнергосбыт» копиях экземпляров вышеуказанного акта отсутствует подпись одного из представителей ООО «Горэлектросеть» (техника Кирьянова Н.А.), а также не указана форма проверки; в копии экземпляра акта, представленной ООО «Отель - Сервис», отсутствует также подпись одного из представителей ООО «Горэлектросеть» (техника Кирьянова Н.А.), не указана форма проверки, время проверки, характеристики знаков визуального контроля, установленных при проверки (сведения о состоянии прибора учета отсутствуют).

  Исследовав вышеуказанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ООО «Горэлектросеть» было допущено нарушение порядка составления актов сетевой организацией в ходе проверки приборов учета, предусмотренного пунктом 176 Основных положений.

  В соответствии с пунктом 192 Основные положения по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление и лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

  Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а таюке в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

  Действия (бездействие) ООО «Отель - Сервис», которые привели бы к искажению данных об объеме потребления электрической энергии, включая нарушение порядка учета электрической энергии, выразившегося во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), ООО «Горэлектросеть» выявлены не были, в то же время 17.05.2013 ООО «Горэлектросеть» был составлен акт № 288 о неучтенном потреблении электроэнергии.

  В пункте 193 Основных положений указано, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергий, относительно выявленного факта, замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.

 Между тем, в нарушение требований данного пункта представитель ООО «Отель - Сервис» при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 288 от 17.05.2013 не присутствовал, в связи с чем, ООО «Отель-Сервис» было лишено возможности давать объяснения относительно выявленного факта, а также приносить замечания по акту.

 Судом также установлено, что в представленной ООО «Горэлектросеть» копии акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 288 от 17.05.2013 отсутствует подпись представителя ООО «Горэлектросеть» - ведущего инженера Прошина А.А. и 2-х незаинтересованных лиц, приглашенных для составления акта.

 Следовательно, ООО «Горэлектросеть» при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии ООО «Отель - Сервис» были допущены нарушения порядка составления актов, предусмотренного пунктом 193 Основных положений, повлекшие негативные последствия для указанной стороны правоотношений по электроснабжению.

 Поскольку иных доказательств фактического осмотра прибора учета, принадлежащего ООО «Отель - Сервис», в материалы дела не представлено, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции, что действия ООО «Горэлектросеть» при проверке, а также составлении акта проверки (снятия показаний) прибора учета от 16.05.2013, акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 17.05.2013 свидетельствуют об ущемлении интересов ООО «Отель - Сервис».

  Довод заявителя о наличии гражданско-правового спора между потребителем ООО «Отель-Сервис» и гарантирующим поставщиком ОАО «Кузбассэнергосбыт» о величине платежей за потребленную электрическую энергию, правомерно судом первой инстанции отклонен, поскольку проверка прибора учета ООО «Отель-Сервис» была инициирована и проведена ООО «Горэлектросеть» в присутствии представителя гарантирующего поставщика ОАО «Кузбассэнергосбыт». Нарушения, выявленные УФАС при рассмотрении заявления ООО «Отель-Сервис», также были допущены ООО «Горэлектросеть». Начисление платы за потребленную электрическую энергию ООО «Отель-Сервис» было произведено ОАО «Кузбасэнергосбыт» на основании актов проверки (снятия показаний) прибора учета № б/н от 16.05.2013 г. и актов о неучтенном потреблении электрической энергии № 288 от 17.05 2013 г. составленных ООО «Горэлектросеть». В качестве нарушения антимонопольного законодательства было определено установление ООО «Горэлектросеть» факта безучетного потребления ООО «Отель - Сервис» электрической энергии при отсутствии достаточных оснований, что привело к расчету ООО «Горэлектросеть» объемов безучетного потребления ООО «Отель-Сервис» электрической энергии, а не начисление ОАО «Кузбассэнергосбыт» стоимости потребительской электрической энергии.

  В данном случае имело место фактическое ущемление интересов ООО «Отель- Сервис» вследствие неправомерных действий ООО «Горэлектросеть», являющихся злоупотреблением доминирующим положением на рынке передаче электрической энергии, которые выразились в: - несогласовании с ООО «Отель - Сервис» даты и времени проведения плановой проверки прибора учета электрической энергии, установленного в помещении, доступ к которому ограничен, в результате чего представители ООО «Отель - Сервис» не имели возможности присутствовать при ее проведении; - проведении плановой проверки прибора учета электрической энергии ООО «Отель - Сервис» в отсутствие уполномоченного представителя общества; - составлении актов проверки (снятия показаний) прибора учета № б/н от 16.05.2013 г. и актов о неучтенном потреблении электрической энергии № 288 от 17.05.2013 г. с нарушением порядка их составления (включая отсутствие в них всех необходимых сведений), предусмотренного пунктами 176, 193 Основных положений; - срыве контрольных пломб энергоснабжающей организации с прибора учета электрической энергии.

  При таких обстоятельствах, изложенный в оспариваемом постановлении вывод антимонопольного органа о нарушении ООО «Горэлектросеть» положений пункта 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», является правомерным.

  Таким образом, факт совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, установлен и подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами.

  Кроме этого, согласно части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

  При этом свойством преюдиции обладают обстоятельства, составляющие фактическую основу ранее вынесенного по другому делу и вступившего в законную силу решения, когда эти обстоятельства имеют юридическое значение для разрешения спора, возникшего позднее.

  Под обстоятельствами, которые могут быть установленными следует понимать обстоятельства, имеющие правовое значение. Правовое значение обстоятельств выявляется и устанавливается в результате правовой оценки доказательств, их существования и смысла. Обстоятельства, существование и правовое значение которых установлено с соблюдением установленного законодательством порядка, в случаях, предусмотренных законом, не нуждаются в повторном доказывании и должны приниматься, как доказанные.

  Факты выявленных нарушений установлены решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27-7071/2014 от 15.05.2014, вступившим в законную силу.

  В части 1 статьи 1.5 КоАП РФ установлено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

  Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

  В соответствии с пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" выяснение виновности юридического лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений