Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2009 по делу n 07АП-1612/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

полезных  ископаемых    при  добыче устанавливаются  ежегодно, на  основании расчётов    при составлении   планов развития  горных работ и  утверждаются  в порядке, определённом Постановлением  Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 года  «Об утверждении  Правил  утверждения нормативов  потерь  полезных ископаемых  при  добыче технологически   связанных  с  принятой  схемой и  технологией  разработки месторождения».

Приказом  Министерства природных ресурсов  процент  нормативных  эксплуатационных  потерь    утверждён  по ОАО  «Шахта  им. В.И. Ленина» в  целом  по  разрабатываемому    месторождению  в  пределах  горного  отвода.

Суд апелляционной инстанции не  находит  оснований  для  отмены  или  изменения  постановленного решения  в    части рассматриваемого  эпизода.

В силу подпункта 1  пункта 1 статьи 342 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при добыче полезных ископаемых в части нормативных потерь полезных ископаемых.

В  целях  налогообложения  НДПИ   нормативными потерями полезных ископаемых признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и  технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче,  технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки, утверждены  Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2001 N 921 "Об  утверждении Правил утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения"  (далее  по тексту  - Правила).

В соответствии с пунктом 2 Правил утверждения нормативов потерь нормативы  потерь твердых полезных ископаемых рассчитываются по конкретным местам  образования потерь при проектировании горных работ и утверждаются Министерством природных ресурсов Российской Федерации по согласованию с Федеральным горным и  промышленным надзором России в составе проектной документации.

Согласно пункту 3 указанных Правил нормативы потерь твердых полезных  ископаемых уточняются при подготовке годовых планов развития горных работ в  зависимости от конкретных горно-геологических условий, применяемых схем, способов и систем разработки участка месторождения, планируемого к разработке в предстоящем году.

Материалами дела  подтверждено  и   не оспаривается  лицами, участвующими  в  деле, что   ОАО  «Шахта  имени В.И. Ленина»   Приказами Министерства природных ресурсов Российской  Федерации от 17.03.2005 N 65 , от 17.06.2006 № 140 "Об утверждении нормативов потерь и уточненных нормативов потерь твердых полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения " на 2005-2006года утверждены нормативы потерь твердых полезных ископаемых при  добыче на период с 01.01.2005 года  по 31.12.2005   года  в размере 28,6 процента, за 2006год -28,2 процента.

Данные  нормативы  утверждены  в  целом  по разрабатываемому месторождению  (Олдьжерасское) в переделах  горного  отвода.

Суд первой инстанции правильно указал, что поскольку имеются Приказы Министерства природных ресурсов Российской Федерации об утверждении нормативов потерь при добыче полезных ископаемых для  Общества на 2005-2006 г., Обществом учитывалась добыча угля из ранее списанных запасов  с  учётом  и  того, что  программой развития горных работ Общества на 2005 -2006 год была запланирована добыча угля из ранее списанных запасов.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводов  апелляционной  жалобы    о  том, что  занижение  налогооблагаемой  базы   произошло в  результате   добычи   угля    из ранее  списанных    запасов, согласованных    с  Кузнецким управлением  по технологическому  и  экологическому   надзору, в то время  как потери угля   при  добыче  определяются  по угольным  пачкам, включённым в  балансовые запасы.

Правилами, а  также  Временными  методическими  рекомендациями по подготовке  и рассмотрению материалов, связанных с  расчетом нормативов  потерь   твёрдых полезных ископаемых  при  добыче, технологически связанных с  приятой  системой  и  технологией  разработки месторождения  и порядком уточнения нормативов  потерь   при  подготовке  годовых планов  развития  горных работ, утверждённых  распоряжением Министерства природных ресурсов № 42-р от 05.02.2003 года, уточнённые нормативы  потерь  устанавливаются  ежегодно на основании расчётов  при составлении планов  развития  горных  работ ( пункт 3  рекомендаций). 

Приказом  Министерства природных ресурсов  процент  нормативных  эксплуатационных потерь  по ОАО  «Шахта имени В.И.Ленина»  утверждён  по разрабатываемому  месторождению  (Ольжерасскому) в пределах горного  отвода.

При составлении  плана  развития горных работ  на 2005,2006 годы   в  места  разработки были включены  и  места  отработки  из ранее списанных  запасов полезных ископаемых. При  этом при  определении процента  нормативных  эксплуатационных потерь  учитывалась  отработка  ранее списанных запасов.

Расчёт плановых потерь  согласован в  установленном порядке.

Так  как  расчёт потерь  учитывал  «Списанные «  лавы   в  общем  объёме  добычных работ, то , и, соответственно,  в отчётной статистической документации, формах 11-шрп  по таким лавам данных  о нормативах потерь    не указано.

Позиция   суда  первой  инстанции, подтверждается  и  судебной практикой (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа  от 28.06.2007 года за № Ф04-4257/2007 (35701-А27-6).

Решение  суда   в  части рассматриваемого  эпизода  соответствует требованиям закона и материалам дела,  Инспекция неправомерно    доначислила Обществу НДПИ   по ставке 4%, то есть как при отсутствии утвержденных нормативов  потерь.

Основанием для доначисления НДПИ в размере 525117 руб., в том числе за 2005  год - 488088 рублей и за 2006 год -37029 рублей послужила, по мнению налогового органа, неполная уплата налога, вследствие занижения ОАО «Шахта  имени В.И.Ленина» цены реализации рядового угля марки КО, поставляемого на ОАО  ЦОФ «Кузбасская», что привело к занижению стоимости единицы добытого полезного  ископаемого и. как  следствие,  неполной уплате налога в нарушение пунктов 2,3 статьи 40, пункта 3 статьи 340 НК  РФ (пункт  5.2.1; пункт  5.3.1.1 решения, страницы  240-252, 260-266).

Налоговый  орган в  ходе  проведения  проверочных мероприятий  пришёл к  выводу  о том, что  ОАО «Шахта имени В.И.Ленина» является аффилированным лицом ОАО «УК «Южный Кузбасс». Данное обстоятельство  предусматривает право налоговых органов при осуществлении контроля за полнотой  исчисления налогов проверять правильность применения цен по сделкам.

В качестве  официального источника информации о рыночных ценах налоговым органом использовались цены на уголь марки КО за 2005-2006года из сборника оптовых рыночных цен на товары(работы, услуги) по Кемеровской области, издаваемых Филиалом Некоммерческого Партнерства «Общенациональная ассоциация оптовиков по ЗападноСибирскому району».

Проверкой установлено, что ОАО «Шахта имени В.И.Ленина» реализовало по договору купли-продажи угля № ЗЮЮК/00 от 31.05.2000 года, пролонгированному до 01.01.2006 года, а впоследствии до 01.101.2007 года, уголь рядовой  марки КО ОАО «УК «Южный Кузбасс» в количестве 21732 тонн (2005год) и 1668 тонн (2006год) по цене 250 рублей  за 1 тонну. Договорные цены на уголь рядовой марки КО, поставляемый  в то  же  время   на ГОФ «Томусинская» в течение 2005года колебались от 720 до 950 рублей, в течение 2006  года в пределах 725-850 рублей, что соответствует уровню рыночных цен по Кемеровской области на уголь данной марки (рыночные цены по углю  рядовому марки КО  в  пределах 700-950 рублей (2005год), в пределах  725-850  рублей  (2006год).

Уголь,  поставляемый на ЦОФ «Кузбасская» отличается только более высокой влажностью.  Инспекция считает, что уголь реализовывался по цене ниже рыночной с отклонением в  сторону понижения более чем на 60%,что привело к занижению цены реализации и  налогооблагаемой базы по НДПИ в сумме 12202217 рублей (2005год) и 925723 рублей  (200бгод),  а соответственно к неуплате налога.

Суд первой инстанции, признавая  решение  Инспекции по  данному  эпизоду незаконным, исходил  из  того, что информация  о рыночных ценах  Филиала Некоммерческого Партнерства «Общенациональная ассоциация оптовиков по Западно-Сибирскому району» не является  официальным источником информации  о рыночных ценах.  Кроме того. Инспекцией не учтены  все особенности  заключённых контрактов на продукцию, а  более низкая  цена  реализации  угля обусловлена  его низким качеством  и высокой  степенью влажности.

Инспекция, обжалуя  решение суда  по данному  эпизоду  указала  в обоснование  апелляционной жалобы, что Филиал Некоммерческого Партнерства «Общенациональная ассоциация оптовиков по Западно-Сибирскому району» был   создан   в  соответствии с Распоряжением Администрации Кемеровской области от 25 ноября 2001 года  N 900-р «О создании информации базы о рыночных ценах» в целях создания  информационной базы о рыночных ценах на товары, работы, услуги и применения информации о рыночных ценах для целей налогообложения.

В соответствии с пунктом 1.3. данного Распоряжения предприятиям и организациям вcex форм собственности, осуществляющим свою деятельность на территории Кемеровской области, предписано использовать информационную базу о рыночных ценах на  товары, работы и услуги указанной организации в качестве официального источника информации для рационализации своей ценовой политики и целей налогообложения.

Кроме того,  статьёй 40 НК РФ  содержание  контрактов не  влияет на формирование  рыночной  цены. 

Также налоговым органом при сравнительном анализе по удостоверениям качества угля по потребителям ГОФ «Томусинская» и ЦОФ «Кузбасская» установлено, что уголь рядовой марки КО, добываемый ОАО «Шахта им. В.И. Ленина» и реализуемый по цене 250 рублей за тонну, поставляемый для дальнейшей переработки на ЦОФ «Кузбасскую», отличается от угля данной марки, поставляемого для дальнейшей переработки на «ГОФ Томусинская» в пределах рыночных цен, только более высокой влажностью. При этом,  влажность данного угля близка к максимальной (20%) только в ноябре 2005 года, а в остальных месяцах находится в пределах нормы или имеет небольшие отклонения.

Суд апелляционной инстанции не находит  оснований  для  отмены  или изменении   решения суда  первой  инстанции   в  части  рассматриваемого  эпизода.

Оценка стоимости полезного ископаемого, исходя из сложившихся у  налогоплательщика цен реализации, возможна только в случае реализации  налогоплательщиком продукции, признаваемой в соответствии со статьей 337 НК РФ  полезным ископаемым.

Заявитель оценку стоимости добытых полезных ископаемых определял в  соответствии с  частью  3  пунктом 2  части 1   статьи 340 НК РФ  исходя  из выручки  то реализации добытых полезных ископаемых, определяемой на основании статьи 40   НК РФ  без НДС  и акциза, уменьшенных на сумму  расходов  по  доставке  в  зависимости от  условий  поставки.

Следовательно,  налогоплательщик  при  исчислении  НДПИ   обязан приманить во внимание  рыночные цены    готовой  продукции.

Статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации установлены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения ( критерии для признания рыночной цены товаров (работ, услуг), рынка товаров (работ, услуг), их идентичности и однородности, а также правила определения рыночных цен).

В соответствии с пунктом 1 названной статьи Кодекса, если иное не предусмотрено этой статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

В этом случае, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами

сделки, отклоняются в сторону повышения или понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

В силу пункта 2 статьи 40 НК РФ рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами 4 -1 1 статьи 40 НК РФ. При этом учитываются обычные при заключении сделок между невзаимозависимыми лицами надбавки к цене или скидки. Согласно пункту 4 названной статьи рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии -однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях.

В соответствии с пунктами  6, 7 статьи 40 НК РФ идентичными признаются товары, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки. При определении идентичности товаров учитываются, в частности, их физические характеристики, качество и репутация на рынке, страна происхождения и производитель. При определении идентичности товаров незначительные различия в их внешнем виде могут не учитываться.

Однородными признаются товары, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и состоят из схожих компонентов, что позволяет им выполнять одни и те же функции и (или) быть коммерчески взаимозаменяемыми. При определении однородности товаров учитываются, в частности, их качество, наличие товарного знака, репутация на рынке, страна происхождения.

В пунктах 9 и 11 статьи 40 НК РФ предусмотрено, что при определении рыночных цен товара, работы или услуги учитывается информация о заключенных на момент реализации этого товара, работы или услуги сделках с идентичными (однородными) товарами, работами или услугами в сопоставимых условиях. В частности, учитываются такие условия сделок, как количество (объем) поставляемых товаров (например, объем товарной партии), сроки исполнения обязательств, условия платежей, обычно применяемые в сделках данного вида, а также иные разумные условия, которые могут оказывать влияние на цены.

При этом условия сделок на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров, работ или услуг признаются сопоставимыми, если различие между такими условиями либо существенно не влияет на цену таких товаров, работ или услуг, либо может быть учтено с помощью поправок.

Суд первой инстанции исследовав  материалы дела, пришёл  к правильному выводу  о том, что  уголь  по цене  250 рублей, поставляемый  для  дальнейшей переработки  на ОАО  «ЦОФ «Кузбасская»  не идентичен углю, направляемому  на переработку  на ГОФ «Томусинская».

Материалами проверки установлено  и нашло своё  подтверждение