Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2009 по делу n 07АП-3408/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                       Дело № 07АП- 3408/09

27 мая 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена  25 мая 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2009г. 

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Ждановой Л. И.

судей Журавлевой В. А., Усаниной Н. А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.

при участии:

от заявителя: Потупало К.Ю. по доверенности от 12.12.2008 года (сроком на три года)

от заинтересованного лица: Айвазян Э.А. по доверенности от 05.05.2009 года (сроком на три месяца)

от третьего лица: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью «Новосибирский инструмент», г. Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области 

от 16 марта 2009 года по делу № А27-213/2009-5 (судья Смычкова Ж. Г.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Новосибирский инструмент», г. Кемерово

к Комитету по управлению государственным имуществом Кемеровской области, г. Кемерово

третье лицо: Администрация города Кемерово, г. Кемерово

о признании незаконным решения,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Новосибирский инструмент» (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ о признании незаконным решения Комитета по управлению государственным имуществом Кемеровской области (далее по тексту – КУГИ, Комитет) об отказе в предоставлении в аренду земельного участка под строительство магазина оптово-розничной торговли инструментом, оформленного письмом № 7-6-09/1931 от 20.09.2008 года и обязании КУГИ устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества, предоставить в аренду из земель населенных пунктов земельный участок с кадастровым номером 42:24:02011003:0167, расположенный в г. Кемерово, ул. Тухачевского, 44.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет, спора привлечена Администрация города Кемерово (далее – Администрация).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 16.03.2009 года в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.03.2009 года отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, принятие распоряжения о предварительном согласовании места размещения объекта № 4436 от 28.12.2004 года, утверждающее акт выбора земельного участка, без приложения утвержденного проекта границ земельного участка нарушает права и интересы Общества, поскольку лишает его возможности выполнить работы по межеванию земельного участка и по кадастровому учету, а также в последующем обратиться с заявлением о предоставлении земельного участка. Издание Администрацией города Кемерово распоряжение № 4225 от 26.09.2007 года об утверждении проекта границ земельного участка на период строительства, возлагающее на Общество обязанности по межеванию земельного участка и его государственного кадастрового учета свидетельствует о фактическом окончании стадии выбора земельного участка. Следовательно, срок для получения решения о предоставлении земельного участка следует исчислять с 26.09.2007 года либо исключить из трехлетнего срока действия решения о предварительном согласовании мета размещения объекта срок с момента получения проекта границ земельного участка на период строительства, то есть с 30.03.2006 года и до его утверждения и издания соответствующего распоряжения Администрацией города Кемерово.  

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал по изложенным в ней основаниям.

Комитет в отзыве на апелляционную жалобу и его представитель в судебном заседании возражали против апелляционной жалобы, считая решения суда законным и обоснованным в связи с пропуском заявителем трехлетнего срока действия распоряжения Администрации № 4436 от 28.12.2004 года для обращения с заявлением о предоставлении земельного участка в Комитет при непредставлении доказательств отсутствия проекта границ земельного участка на момент принятия указанного распоряжения.

Письменный отзыв Комитета приобщен к материалам дела.

Администрация г. Кемерово отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса РФ не представила, надлежащим образом извещенная о времени и месте судебного разбирательства, представителя в судебное заседание не направила.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствии не явившегося третьего лица.

Проверив материалы дела в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 16.03.2009 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании заявления Общества о предоставлении земельного участка под строительство магазина оптово-розничной торговли инструментом распоряжением администрации города Кемерово № 4436 от 28.12.2004 года принято решение о предварительном согласовании места размещения магазина оптово-розничной торговли инструментом на земельном участке площадью 574,87 кв.м. северо-западнее газонаполнительной станции ОАО «Кузбассгазификация» по ул. Тухачевского Ленинского района, утвержден акт выбора и проект границ земельного участка для проектирования объекта (т. 1 л. д. 75).

 11.01.2008 года Общество обратилось в КУГИ с заявлением о предоставлении земельного участка для капитального строительства, цель использования земельного участка – строительство магазина оптово-розничной продажи инструментов (т. 1 л.д. 62).

КУГИ письмом от 22.09.2008 года № 7-6-09/1931 отказало в предоставлении земельного участка для строительства магазина оптово-розничной торговли в связи с тем, что срок действия распоряжения Главы города от 28.12.2004 года № 4486 «О предварительном согласовании места размещения объекта ООО «Новосибирский инструмент» по ул. Тухачевского и утверждении акта выбора площадки» истек. Кроме того, на момент принятия распоряжения проект границ земельного участка изготовлен не был; к заявлению не были приложены кадастровые паспорта земельного участка. 

Полагая отказ КУГИ незаконным и нарушающим его права и законные интересы, Общество обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции исходил из того, что к моменту обращения Общества 11.01.2008 года с заявлением в КУГИ трехлетний срок действия распоряжения Администрации г. Кемерово № 4436 от 28.12.2004 года пропущен, при этом заявителем не указаны обстоятельства и не представлены доказательства, указывающие на объективные причины препятствовавшие выполнению обязанностей, предусмотренных п. 1 ст. 32 Земельного кодекса РФ в течение трехлетнего срока со дня принятия распоряжения.

 В соответствии с п. 1, 2, 5-8 ст. 31 Земельного кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 03.10.2004 года № 123-ФЗ) гражданин или юридическое лицо, заинтересованные в предоставлении земельного участка для строительства, обращаются в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, с заявлением о выборе земельного участка и предварительном согласовании места размещения объекта. В данном заявлении должны быть указаны назначение объекта, предполагаемое место его размещения, обоснование примерного размера земельного участка, испрашиваемое право на земельный участок. К заявлению могут прилагаться технико-экономическое обоснование проекта строительства или необходимые расчеты.

Орган местного самоуправления по заявлению гражданина или юридического лица либо по обращению предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса исполнительного органа государственной власти обеспечивает выбор земельного участка на основе доку­ментов государственного земельного кадастра и документов землеустройства с учетом экологических, градостроительных и иных условий использования соответствующей тер­ритории и недр в ее границах посредством определения вариантов размещения объекта и проведения процедур согласования в случаях, предусмотренных федеральными законами, с соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципальными организациями.

Необходимая информация о разрешенном использовании земельных участков и об обеспечении этих земельных участков объектами инженерной, транспортной и социаль­ной инфраструктур, технические условия подключения объектов к сетям инженерно-технического обеспечения, а также дежурные кадастровые карты (планы), содержащие сведения о местоположении земельных участков, предоставляются бесплатно соответствующими государственными органами, органами местного самоуправления, муниципаль­ными организациями в двухнедельный срок со дня получения запроса от органа местного самоуправления.

Результаты выбора земельного участка оформляются актом о выборе земельного участка для строительства, а в необходимых случаях и для установления его охранной или санитарно-защитной зоны. К данному акту прилагаются утвержденные органом местного самоуправления проекты границ каждого земельного участка в соответствии с возможны­ми вариантами их выбора.

Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправле­ния, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, принимает решение о предвари­тельном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора земельного участка, или об отказе в размещении объекта.

Копия решения о предварительном согласовании места размещения объекта с приложением проекта границ земельного участка или об отказе в размещении объекта выдается заявителю в семидневный срок со дня его утверждения.

Решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трех лет.

Согласно п. 1, 2 ст. 32 Земельного кодекса РФ (в редакции Федерального закона от 03.10.2004 года №123-Ф3) решение о предварительном согласовании места размещения объекта и проект границ земельного участка являются основа­нием установления в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересо­ванных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет границ тако­го земельного участка на местности и его государственного кадастрового учета в порядке, установленном федеральными законами.

Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправле­ния, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, на основании заявления граждани­на или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и приложенной к нему кадастровой карты (плана) земельного участка в двухнедельный срок принимает решение о предоставлении земельного участка для строи­тельства.

В соответствии с положениями пунктов 1 и 5 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию: без предварительного согласования мест размещения объектов; с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 Земельного Кодекса Российской Федерации, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; проведение работ по формированию земельного участка; государственный кадастровый учет земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 70 настоящего Кодекса; принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными статьей 32 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 2 статьи 16 и статье 18 Федерального закона от 29.12.2004 N 191-ФЗ "О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации" Земельный кодекс Российской Федерации дополнен статьей 30.1 "Особенности предоставления земельных участков для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности", вступившей в силу с 01.10.2005.

Из пунктов 1 и 2 статьи 30.1 Земельного кодекса Российской Федерации установлено, что земельные участки для жилищного строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, предоставляются в собственность или в аренду без предварительного согласования места размещения объекта; продажа земельных участков для жилищного строительства или продажа права на заключение договоров аренды земельных участков для жилищного строительства осуществляется на аукционах, за исключением случая, установленного пунктом 27 статьи 38.1 настоящего Кодекса.

В абзацах 4 и 5 пункта 15 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" (в редакции от 18.12.2006) определено, что до 01.03.2007 земельный участок, находящийся в государственной или муниципальной собственности, предоставляется лицу в аренду для жилищного строительства на основании заявления без проведения торгов, если предоставление земельного участка такому лицу предусмотрено решением о предварительном согласовании места размещения объекта, которое принято до 01.10.2005, но не ранее чем за три года до предоставления земельного участка; в случае, если в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации частично или полностью выполнены процедуры по выбору земельного участка для строительства, но до 01.10.2005 не принято решение о предварительном согласовании места размещения объекта, такой земельный участок не может быть предоставлен для жилищного строительства в аренду или собственность без проведения аукциона. Данная норма в силу пункта 4 статьи 38 настоящего Федерального закона распространяется