Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 по делу n А75-21/2010. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 июня 2010 года

                                                           Дело №   А75-21/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  10 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи  Рябухиной Н.А.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3687/2010) общества с ограниченной ответственностью «Юганскжилстрой» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 30 марта 2010 года по делу № А75-21/2010 (судья Зубакина О.В.), принятое по иску  общества с ограниченной ответственностью «Юганскжилстрой» к муниципальному учреждению «Управление капитального строительства» о взыскании 41 830 307 руб. 92 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Юганскжилстрой» – Давыдова В.Н. по доверенности от 15.02.2010,

от муниципального учреждения «Управление капитального строительства» – Криволапова Т.А. по доверенности № 234 от 26.05.2010, Лебедев А.В. по доверенности № 235 от 26.05.2010,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Юганскжилстрой» (далее – ООО «ЮЖС») 21.12.2009 обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с исковым заявлением к муниципальному учреждению «Управление капитального строительства» (далее – МУ «УКС»), в котором просит: расторгнуть договор строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05, расторгнуть договор об инвестиционной деятельности от 18.01.2005 № 18/-05, взыскать с ответчика сумму инвестиционного взноса 22 640 955 руб. 75 коп., 4 188 576 руб. 81 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, взыскать с ответчика 5660 руб. 24 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за каждый день, начиная с 21.12.2009 по день фактической оплаты суммы 22 640 955 руб. 75 коп., взыскать с ответчика сумму строительных работ в размере 11 984 722 руб. 55 коп. по договору № 16/-05 от 18.01.2005, 2 217 173 руб. 67 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 2996 руб. 18 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за каждый день, начиная с 21.12.2009 по день уплаты истцу суммы 11 984 722 руб. 55 коп., взыскать с ответчика 790 222 руб. 72 коп. расходов по охране строительства с 01.01.2007 по 30.11.2009.   

До принятия судом решения по делу ООО «ЮЖС» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) отказалось от исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами (л.д. 26-27 т. 3), а также уточнило исковые требования в части взыскания, просит взыскать убытки в размере суммы инвестиционного взноса 21 386 706 руб. 75 коп., стоимости выполненных по договору № 16/-05 от 18.01.2005 работ в размере 10 156 544 руб. и расходов по охране объекта строительства  в размере 446 289 руб. 83 коп. за период с 01.01.2008 по 31.12.2009 (л.д. 18-19, 22-25 т. 3).

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05, договору об инвестиционной деятельности от 18.05.2005 № 18/-05.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 30.03.2010 по делу № А75-21/2010 принят отказ от иска в части требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами: в размере 4 188 576 руб. 81 коп.; в размере 5660 руб. 24 коп. за каждый день, начиная с 21.12.2009 по день фактической оплаты суммы 22 640 955 руб. 75 коп.; в размере 2 217 173 руб. 67 коп.; в размере 2996 руб. 18 коп. за каждый день, начиная с 21.12.2009 по день уплаты истцу суммы 11 984 722 руб. 55 коп. Производство по делу в указанной части прекращено. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Возражая против принятого судом решения, ООО «ЮЖС» в апелляционной жалобе просит его отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, нарушение норм материального и процессуального права.

МУ «УКС» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считает договор подряда и инвестиционный договор подлежащими расторжению в связи с существенным нарушением ответчиком их условий, просит расторгнуть эти договоры, взыскать сумму инвестиционного взноса и стоимость неоплаченных работ, а также расходы на охрану объекта. Пояснил, что работы выполнены ещё в 2006 году, дальнейшее строительство объекта не ведется, разрешения на строительство у ответчика (заказчика) нет, срок пользования земельным участком был установлен на 11 месяцев, право пользования земельным участком на дальнейший срок ответчиком не оформлено, ответчик не предпринимает никаких действий для внесения изменений в проектную документацию и завершение строительства, урегулирование спорных отношений с истцом.  

  Представители ответчика поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Доводы истца считают необоснованными, так как разрешение на строительство имелось, его срок был продлен до 31.12.2008, правоустанавливающие документы на пользование земельным участком также раньше были. С участием истца проводились совещания, истцу предлагалось устранить недостатки. В настоящее время  объект находится в непригодном состоянии.  К оплате за работы истцу причиталось чуть более 6 млн. руб., а истец выставил ко взысканию более 11 млн. руб.

В заседании суда апелляционной инстанции, начатом в 19 час. 55 мин. 10.06.2010, объявлялся перерыв для обсуждения сторонами возможности мирного урегулирования спора.  После перерыва судебное заседание продолжено  в 20 час. 58 мин. 10.06.2010.

Представители сторон пояснили, что возможность мирного урегулирования спора отсутствует. Представитель ответчика  устно заявил ходатайство о проведении экспертизы для определения стоимости затрат по незавершенному строительством объекту.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим удовлетворению. МУ «УКС» не заявляло такое ходатайство в суде первой инстанции и не обосновало уважительными причинами невозможность заявить его в суде первой инстанции.

В соответствии со статьёй 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными  (часть 2). При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции (часть 3).

            Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, между МУ «УКС» (заказчик) и ООО «ЮЖС» (подрядчик) заключен договор строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05 (л.д. 15-17 т.1), по условиям которого подрядчик обязался в установленный договором срок построить по заданию заказчик «под ключ» пристроенный надземный гараж на 53 бокса общей полезной площадью 1337,8 кв.м к жилому дому ГП-32 в 14 мкр. г. Нефтеюганска, а заказчик обязался создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену (пункты 1.1, 1.2 договора). Стоимость работ определяется на основании сводного сметного расчета, протокола согласования рыночного индекса, являющихся неотъемлемой частью договора, и составляет 28 771 923 руб., включая НДС. Стоимость работ увеличению не подлежит (пункты 2.1, 2.2 договора). Заказчик передает подрядчику утвержденную в установленном порядке проектно-сметную документацию на строящийся объект; осуществляет надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством представленных подрядчиком материалов; на период строительства передает подрядчику по двустороннему акту строительную площадку; в десятидневный срок с момента получения письменного уведомления подрядчика организует работу Государственной комиссии по приемке законченного строительством объекта; в установленном договором порядке производит оплату выполненных подрядчиком работ (пункты 3.1-3.5 договора). Оплата работ производится в течение 30 банковских дней на основании счета-фактуры и после подписания справки формы КС-3, представляемой не позднее 25 числа отчетного месяца (пункты 5.1, 5.2 договора). Окончательный расчет производится после приемки объекта, после выполнения подрядчиком всех работ, включая устранение недостатков, выявленных после приемки объекта (пункт 5.3 договора). Сроки выполнения работ установлены сторонами в пункте 6.1 договора: начало работ -  20.01.2005, окончание работ - 2 квартал 2005 года.

Также между МУ «УКС» (заказчик) и ООО «ЮЖС» (инвестор) заключен договор об инвестиционной деятельности от 18.01.2005 № 18/-05 (л.д. 18-19 т. 1), по условиям которого заказчик осуществляет реализацию инвестиционного проекта по строительству пристроенного надземного гаража на 53 бокса общей полезной площадью 1337,8 кв.м к жилому дому ГП-32 в 14 микрорайоне г. Нефтеюганска, а инвестор принимает участие в инвестировании строительства этого объекта (пункт 1.1 договора). Срок завершения строительства и сдачи объекта в эксплуатацию – 2 квартал 2005 года (пункт 1.2 договора).

Инвестор вносит за указанный объект инвестиционный вклад в размере 30 028 309 руб., исходя из стоимости одного квадратного метра общей полезной площади равной 22 446 руб., из них стоимость услуг заказчика по техническому надзору составляет 673 980 руб. с учетом НДС (пункты 2.1 договора). Инвестор вносит свой инвестиционный вклад в инвестиционный проект по строительству объекта и становится полноправным субъектом инвестиционной деятельности в качестве инвестора (пункт 1.3 договора). Заказчик обязуется обеспечить строительство и в 30-дневный срок с момента полного выполнения инвестором обязательств, предусмотренных пунктом 2.1, передать инвестору объект по двустороннему акту, в соответствии с проектно-сметной документацией (пункты 3.1.1, 3.1.3 договора). Заказчик оказывает услуги по техническому надзору (пункт 3.2.1). Обязательство инвестора по очередному целевому взносу инвестиционного вклада считается исполненным на момент зачисления денежных средств на расчетный счет заказчика или на момент составления акта взаимозачета по выполненным работам согласно договору строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05 (пункт 3.2.1.1 договора). Инвестор несет все расходы, связанные с получением техпаспорта и оформлением  объекта в свою собственность (пункт 2.3).

Земельный участок, на котором располагается объект строительства по договору строительного подряда от 18.01.2005 №16/-05, был предоставлен заказчику – МУ «УКС» в безвозмездное срочное пользование постановлением администрации города Нефтеюганска от 23.07.2004 № 486 (в редакциях постановлений главы города Нефтеюганска  от 06.12.2004 №978 и от 28.03.2005 № 267) о предоставлении МУ «УКС» в срочное безвозмездное пользование земельного участка по адресу: г. Нефтеюганск, 14 мкр., для строительства жилого дома № 32 со встроенными  помещениями общественного питания и пристроенным надземным гаражом.  Департаменту муниципальной собственности предписано заключить с МУ «УКС» договор безвозмездного срочного пользования земельным участком сроком на 11 месяцев (л.д. 75-76 т. 3).

Постановлением главы города Нефтеюганска от 25.05.2005 № 512 утвержден проект границ земельного участка, на котором располагается объект строительства (л.д. 73 т. 3).

Утвержденный рабочий проект (л.д. 1-144 т.4) объекта строительства, по заказу МУ «УКС» разработанный ОАО «Тюменская домостроительная компания» на основании договора на создание (передачу) научно-технической продукции от 27.04.2004 № 1А/2Н (л.д. 56-64 т. 3), прошел государственную экспертизу 26.07.2005 (экспертное заключение № 32А/2005 на л.д. 68-69 т. 3)

Разрешение № 60 на строительство объекта  - жилой дом ГП-32 со встроенными помещениями общественного назначения и пристроенным надземным гаражом  - выдано заказчику – МУ «УКС» 19.10.2005 (л.д. 31-33 т. 1).

В соответствии с частью 1 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом.

Таким образом, лишь к октябрю 2005г. ответчиком  (МУ «УКС») созданы необходимые условия для выполнения строительных работ (обязанность по созданию заказчиком таких условий предусмотрена пунктом 1.2 договора строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05), в то время как срок выполнения работ по договору строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05 установлен сторонами с 20.01.2005 по 2 квартал 2005 года, то есть по правилам пунктов 2, 3 статьи 192 ГК РФ срок истекает 30.06.2005.  

Согласно пункту 1 статьи 740 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами (пункт 4 статьи 753 ГК РФ).

В подтверждение исполнения обязательств по договору строительного подряда от 18.01.2005 № 16/-05 ООО «ЮЖС» представило в материалы дела подписанные обеими