Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 по делу n А46-23293/2009. Изменить решение

абзац второй пункта 121 Правил № 530 мог бы быть применен в том случае, если бы разногласия имели место по отпуску в сеть МУПЭП «Омскэлектро» или отпуску из сетей ответчика в сети смежных сетевых организаций.

В данном деле, разногласия по отпуску в сети МУПЭП «Омскэлектро» истцом были сняты. А разногласий по отпуску из сетей МУПЭП «Омскэлектро» в сети смежных сетевых организаций нет.

Следовательно, у суда отсутствуют основания перекладывать бремя потерь в объектах электросетевого хозяйства МУПЭП «Омскэлектро» на другие сетевые организации, что будет иметь место в случае применения к спорным отношениям абзаца 2 пункта 121 Правил № 530.

Кроме того, в судебном заседании по рассмотрению апелляционной жалобы от 8.10.2010 представитель ответчика сам пояснил, что считает себя сетевой организацией, представившей гарантирующему поставщику величину потерь в порядке, предусмотренном абзацем 1 пункта 121 Правил № 530.

Поэтому  применение к такой сетевой организации абзаца 2 пункта 121 Правил № 530 не соответствует содержанию этой нормы.

2. Доводы ответчика о том, что судом не верно определена стоимость потерь электрической энергии, также отклоняются, поскольку не доказаны ответчиком.

В суде первой инстанции ответчик не оспаривал соотношение объема покупки истцом электрической энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам на оптовом рынке.

Так, признаваемая ответчиком сумма приобретенных потерь рассчитана им с использованием того же коэффициента бета, который указан истцом (том 3 листы дела 3-4).

В суде первой инстанции ответчик не предпринял никаких мер по опровержению коэффициента бета, указанного истцом, или  обоснованию и  доказыванию своего соотношения покупки электрической энергии по регулируемым и нерегулируемым ценам.

Заявляя ходатайство об истребовании у истца объемов покупки электрической энергии на оптовом и розничном рынке в суде первой инстанции, ответчик ссылался на необходимость осуществления расчета по пункту 50 Правил № 861 (том 2 лист дела 118), а не  на необходимость опровержения коэффициента бета.

Ходатайство об истребовании формы 46-ЭЭ в суде апелляционной инстанции также обосновано наличием разногласий по объему приема в сеть МУПЭП «Омскэлектро» и отпуска из сети, а не необходимостью обосновать контррасчет коэффициента бета.

В силу части 2 статьи 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Согласно части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку обоснование коэффициента бета требует представления дополнительных расчетов и доказательств, ответчик был обязан высказать свои возражения против указанного коэффициента в суде первой инстанции.

Подтверждая в суде первой инстанции этот коэффициент путем использования его в своих собственных расчетах, ответчик несет риск незаявления процессуальных возражений.

Поэтому его доводы в этой части судом также отклоняются.

Перерасчет, произведенный судом, также основывается на коэффициенте бета, указанном истцом, поскольку в деле нет доказательств того, что констатация судом недоказанности требований истца в части могла привести к изменению данного коэффициента, то есть того, что на объем покупки по регулируемым ценам эта констатация действительно повлияла.

В частности,  как следует из расчета коэффициента бета (β), представленного Компанией, например,  в мае-июне 2009 года в этом расчете использовались данные объемов поставки населению, указанные в Сводном прогнозном балансе гарантирующего поставщика.

3. Что касается непредставления суду апелляционной инстанции формы 46-ЭЭ, суд указывает следующее: как уже было сказано выше, сам ответчик считает себя сетевой организацией, представившей данные, предусмотренные абзацем 1 пункта 121 Правил № 530.

Следовательно, объем фактических потерь должен определяться в порядке, предусмотренном пунктом 50 Правил № 861.

Для расчета потерь в соответствии с названным порядком объемы покупки электрической энергии на оптовом рынке или объемы полезного отпуска потребителям иных сетевых организаций значения не имеют.

Ответчик обязан в этом случае отчитаться по своему собственному приему и полезному отпуску.

Данными по своему собственному приему и полезному отпуску он обязан располагать сам как в силу подпункта «е» пункта 3.2.10 договора и приложения № 5 к нему, так и в силу положений пункта 12 Правил № 530, согласно которому именно сетевые организации в целях обеспечения надлежащего исполнения принятых субъектами розничных рынков обязательств обязаны  осуществлять коммерческий учет электрической энергии и контролировать его осуществление иными субъектами розничных рынков в порядке, установленном настоящими Правилами.

Кроме того, согласно пункту 159 этих же Правил сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Поэтому ситуация, когда сетевая организация не располагает данными коммерческого учета на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей законом прямо запрещена.

Поскольку Компания в данном деле сняла свои разногласия по объему поступления в сеть МУПЭП «Омскэлектро», то объем электрической энергии, доставленной потребителям, обязан обосновать ответчик.

4. Довод ответчика о том, что представленный истцом  расход электроэнергии, начисленный потребителям частных жилых домов, является недостоверным, поскольку даты снятия показаний не соответствуют последней дате каждого конкретного месяца, судом отклоняется.

Ответчик ссылаясь на это не доказал, каким образом это повлияло на расчет исковых требований.

Учитывая, что свои показания ответчик не представляет, у суда отсутствуют основания полагать, что расхождения расчетов истца с балансом пропуска возникли в связи с учетом планового расхода по потребителям, показания по которым сняты в предшествующие месяцы или в связи с расхождением по датам.

Как подтвердил сам ответчик, стопроцентное снятие показаний у бытовых потребителей невозможно из-за отсутствия стопроцентного доступа.

5. В отношении возражений против представленного истцом  расхода электроэнергии, начисленного потребителям многоквартирных жилых домов с отсутствующими (неисправными) общедомовыми приборами учета.

МУПЭП «Омскэлектро» полагает, что истец неправомерно использовал норматив потребления электроэнергии в местах общего пользования, утвержденный на уровне субъекта Российской Федерации (Омской области) Постановлением Правительства Омской области № 158-П от 13.12.2006 года.

Однако, пунктом 3 статьи 147 Правил № 530 прямо предусмотрено, что в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Данные нормативы применяются вне зависимости от того, задействован ли в системе взаимоотношений с ресурсоснабжающей организацией исполнитель коммунальной услуги, или нет.

Согласно пунктам 25, 26, 30  Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306, при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются, в том числе нормативные технологические потери коммунальных ресурсов (технически неизбежные и обоснованные потери холодной и горячей воды, тепловой энергии, электрической энергии, газа во внутридомовых инженерных коммуникациях и оборудовании многоквартирного дома), коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме. В норматив электроснабжения включается расход электрической энергии исходя из расчета расхода электрической энергии на 1 потребителя, необходимой для освещения жилых помещений, использования бытовых приборов, содержания общего имущества многоквартирного дома, а при наличии стационарных электрических плит - также для приготовления пищи.

Право на применение иного расчетного способа к отношениям по поставке электрической энергии для снабжения граждан ответчиком не обосновано.

Суды в рамках дел А46-13195/2009, А46-14773/2009, А46-20947/2009 неоднократно указывали, что  расчетный метод определения объема потребления  гражданами многоквартирных домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета, применяемый ответчиком, не соответствует действующему законодательству. Метод расчета потребления по одному лицевому счету, исходя из аналога, оборудованного общедомовым прибором учета мог бы применяться скорее для установления нормативов потребления, но не для расчетов. Метод расчета по присоединенной мощности также не предусмотрен законом для бытовых потребителей.

К тому же ссылаясь на необходимость расчетов иным способом, ответчик опять-таки не представляет вообще никаких контррасчетов с обоснованием своего подхода.

То есть ответчик не доказал даже того, что его расчет привел бы к большему объему полезного отпуска, чем указан Компанией.

Отсутствие расхода по этой группе потребления за июнь 2009 года объясняется отсутствием разногласий в данном периоде по потребителям многоквартирных жилых домов с отсутствующими (неисправными) общедомовыми приборами учета.

6. Довод о том, что при вынесении решения судом не учтены положения пункта 158 Правил № 530, в частности то, что ответчик не является стороной договора с гражданами- потребителями, что препятствует ему в определении фактического потребления, также отклоняется судом апелляционной инстанции.

Во-первых, согласно пунктам  12, 143, 148, 154, и 159 Правил № 530, а также пункту 3.2.10. договора именно сетевая организация является лицом, которое обеспечивает определение объема потребления электрической энергии в целях расчетов либо путем снятия показаний, либо с использованием законных расчетных методов.

Во-вторых, судебная практика исходит из обязанности именно сетевой организации определять объем электрической энергии, исходя из показаний приборов  коммерческого учета, в том числе бытовых потребителей  и в том числе в случаях заключения договора на оказание услуг по передаче электрической энергии в интересах потребителей (Постановление Президиума ВАС РФ от 2.03.2010 № 7445/09, Постановление Президиума ВАС РФ от 1.09.2009 года № 4550/09).

В-третьих, в деле отсутствуют доказательства невозможности для сетевой организации  снятия показаний с приборов учета потребителей по причине отсутствия у нее прямых договоров с гражданами и исполнителями коммунальных услуг.

Напротив, ответчик не отрицает, что осуществляет регулярные выходы для снятия показаний.

В-четвертых, если ответчик полагает, что Компания обязана предоставлять ему данные приборов учета бытовых потребителей, то, исходя из его позиции, он должен согласиться с данными истца.

Между тем, ответчик не согласен с этими данными, а от обоснования возражений по существу он уклонился.

Ссылка ответчика на пункт 158 Правил № 530 также не может являться основанием для отказа в иске.

Согласно пункту 158 Правил № 530 смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители (обслуживающие их организации) и производители электрической энергии, чьи энергопринимающие устройства (энергетические установки) имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям сетевой организации, представляют такой сетевой организации показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. Форма представления показаний расчетных приборов учета должна соответствовать типам приборов учета, которыми в соответствии с настоящим разделом оборудуются точки поставки на розничном рынке.

Указанные смежные сетевые организации, иные законные владельцы электрических сетей, потребители и производители электрической энергии также должны обеспечивать беспрепятственный доступ представителей сетевой организации к приборам учета, расположенным в границах балансовой принадлежности их электрических сетей, для целей осуществления проверки состояния таких приборов учета и снятия проверочных (контрольных) показаний. Сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Действительно, как следует из названного пункта, передача показаний расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности их электрических сетей (энергопринимающих устройств) потребителей должна осуществляться потребителями (иными законными владельцами присоединенных сетей или энергопринимающих устройств) с соблюдением формы и периодичности представления, определенных в договорах оказания услуг по передаче электрической энергии. То есть предполагается, что такая передача возможна при наличии договоров оказания услуг по передаче непосредственно с потребителем (иным законным владельцем).

Вместе с тем, этим же пунктом предусмотрена обязанность потребителей допустить сетевую организацию к прибору учета вне зависимости от наличия или отсутствия договора на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Режим контрольных проверок установлен в пункте 3.2.10 договора между истцом и ответчиком, согласно которому ГП  принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учета, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГК для снятия показаний приборов учета, контроля  соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления.

Таким образом, наличие каких-либо препятствий к осуществлению контроля за показаниями