Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2011 по делу n А46-2052/2010. Изменить решение

сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключён договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (далее – договор от 01.04.2008 № 05.220.416.08, т. 1 л.д. 9-17), по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ей энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

  При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было также установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключённый сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (т. 1 л.д. 40-43) в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности, по пунктам 5.2., 5.4. и 5.5.4. договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 констатировал, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключённым с учётом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 (регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009) и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

В соответствии с пунктом 3.1.3. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ТСО приняла на себя обязательство покупать у ГП электроэнергию в объёмах её потерь в сетях ТСО, порядок определения которых установлен настоящим договором и законодательством.

ГП, в свою очередь, принял на себя обязательство ежемесячно по первому требованию предоставлять беспрепятственный доступ представителей ТСО по их служебным удостоверениям к средствам коммерческого учёта, приборам контроля мощности и качества электрической энергии потребителей ГК для снятия показаний приборов учета, контроля  соблюдения договорных условий и режимов энергопотребления (подпункт «е» пункта 3.2.10. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08).

В соответствии с пунктом 4.5. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 при выявлении фактов безучётного потребления или фактов хищения энергии потребителем гарантирующего поставщика, а также при нарушении схем и средств учёта по вине потребителя гарантирующего поставщика (нарушение пломб, превышение межповерочного интервала средств учёта, механические повреждения, изменение схем подключения) на основании актов и иных документов, позволяющих предъявить соответствующий объём потребления электроэнергии потребителю гарантирующего поставщика, производится перерасчёт услуги по передаче электрической энергии, исходя из объёмов безучётного потребления, согласованных территориальной сетевой организацией с потребителем гарантирующего поставщика, а в отсутствие такого согласования - в соответствии с нормами действующего законодательства и условиями заключённого с потребителем гарантирующего поставщика договора энергоснабжения, в пределах сроков исковой давности.

Расчётным периодом в соответствии с договором является один календарный месяц (пункт 5.1. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08).

Согласно пункту 5.4. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 для целей оплаты потерь электроэнергии в сетях ТСО в срок не позднее 7-го числа, следующего за расчётным, ТСО представляет ГП

- ведомость поступления электроэнергии за расчётный период в сеть ТСО, с приложением документов о поступлении электроэнергии в сеть  ТСО, подписанных между ТСО и смежными сетевыми организациями и иными владельцами электросетевого хозяйства, из сетей  которых поступает энергия в сети ТСО;

- ведомость об объёмах электроэнергии, переданной потребителям ГП по настоящему договору с разбивкой по группам потребителей;

- составленный на основании вышеуказанных ведомостей акт приёма-передачи электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

Сведения, содержащиеся в представляемых ведомостях и актах, должны быть сформированы на основании данных, полученных из первичных документов, фиксирующих потребление электроэнергии: отчётов потребителей, актов снятия показаний приборов учёта и иных первичных документов.

Порядок формирования и обмена сторонами первичной документацией и определение объёмов переданной потребителям ГП электроэнергии подлежал согласованию сторонами в приложении № 6 к договору, которое согласовано не было.

Согласно пункту 4.3. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 объёмы отпуска электроэнергии потребителям ГП  определяются по показаниям приборов учёта и исходя из данных о проценте потерь на участках сетей от границ балансовой принадлежности до приборов учёта и иных данных, согласованных сторонами в Приложении № 2 к настоящему договору и в соответствии с действующим законодательством.

В приложении № 5 к договору от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (т. 1 л.д. 21-22) стороны закрепили порядок определения величины фактических потерь в сетях ТСО, аналогичный предусмотренному пунктом 50 Правил № 861.

При этом стороны оговорили, что  количество электрической энергии, принятое в сеть, определяется на основании данных приборов учёта (приложение № 1), а количество электрической энергии, отпущенное из сети ТСО, определяется на основании данных приборов учёта (приложение № 2) и включает в себя количество электроэнергии, потреблённое потребителями, присоединёнными к сетям ТСО, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучётном потреблении.

Приложение  «Перечень точек поставки в сети МУПЭП «Омскэлектро» из сетей филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» и смежных ТСО» было согласовано сторонами с разногласиями по нескольким точкам (т. 64 л.д. 7-14).

Дополнительным соглашением № 4 от 19.11.2008 стороны внесли изменения в Приложение № 2 к договору по величине потерь электроэнергии в сетях потребителей ГП - владельцев ТП в соответствии с условиями договоров энергоснабжения между ГП и потребителями ГП (т. 1 л.д. 26-38).

Ответчик  в январе 2010 года оказывал истцу услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омскэнергосбыт».

Данный факт подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается, в исковом заявлении истец сам указывает, что в январе 2010 года ответчик осуществлял отпуск электроэнергии потребителям гарантирующего поставщика и смежным сетевым организациям (т. 1 л.д. 4-5).

В соответствии с  пунктом 5.4. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 и руководствуясь абзацем первым пункта 121 Правил № 530, ответчик направил истцу письмом от 15.02.2010 № 25-06-03/43 баланс пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2010 года, в котором указал объём электрической энергии, принятой в сеть ответчика, полезный отпуск с разбивкой по группам потребителей и потери (нормативные и фактические) (т. 1 л.д. 70, т. 12 л.д. 18-19).

Указанные ответчиком в этом балансе пропуска фактические потери оплачены МУПЭП «Омскэлектро»  по платёжному поручению № 988 от 29.03.2010 на сумму 46 144 639 руб. 28 коп. (т. 12 л.д. 23).

Вместе с тем, истец не согласовал представленный  сетевой организацией баланс пропуска и направил в адрес ответчика сопроводительным письмом от 19.02.2010 № 30/627 протокол разногласий к балансу пропуска за январь 2010 года (т. 1 л.д. 71-75).

Как следует из представленного протокола разногласий, истец не согласился с объёмом принятой электрической энергии, указанной ответчиком в балансе пропуска, считая, что действительный объём приёма превышает заявленный сетевой организацией (по данным ответчика объём принятой в сети ответчика электроэнергии составляет 288 298 263 кВтч, по данным истца – 288 691 506 кВтч, разногласия – 393 243 кВтч).

Кроме того, самые значительные по стоимости разногласия касаются полезного отпуска бытовым потребителям (бытовые потребители, проживающие в благоустроенном и частном жилищных фондах).

Основываясь на своём объёме потерь, истец предъявил ответчику к оплате счёт-фактуру от 31.01.2010 № Э10-000119909 на сумму 107 104 151 руб. 81 коп. (т. 12 л.д. 25).

По расчёту истца ответчиком не оплачено с учётом уменьшения суммы иска  35 190 009 руб. 86 коп. Данная сумма рассчитана истцом с учётом корректировки к протоколу разногласий к балансу пропуска электрической энергии по сетям ответчика за январь 2010 года (т. 24 л.д. 91-94), а также с учётом частичной оплаты задолженности в размере 72 029 577 руб. 68 коп. (46144639,28 + 25884938,40 (платёжное поручение № 304 от 08.04.2010) (107219587,54 – 72029577,68). Расчёт иска с учётом уточнений (т. 24 л.д. 90).

Оценив представленные в дело доказательства в соответствии со статьёй 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит иск подлежащим удовлетворению в части, которая признана ответчиком, то есть в сумме 7 545 987 руб. 60 коп. с НДС на объём 5 800 833 кВтч, а также в части суммы в размере 511 548 руб. 39 коп. на объём 393 243 кВтч., по которому между сторонами имеются разногласия исходя из следующего.

Признание иска заявлено ответчиком в порядке части 3 статьи 49 АПК РФ, заявление от 13.04.20111 № 06-15/бн подписано уполномоченным лицом, не противоречит закону и не нарушает прав третьих лиц.

В заявлении о признании иска содержится расшифровка объёмов потерь, признанных ответчиком с указанием их стоимости.

В силу части 3 статьи 49 АПК РФ ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично.

При этом согласно абзацу третьему пункта 3 части 4 статьи 170 АПК РФ в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом.

По смыслу названных норм, а также по смыслу статей 70, 138 АПК РФ признание иска является самостоятельным основанием для его удовлетворения.

Поэтому  признанная ответчиком  сумма в размере 7 545 987 руб. 60 коп. подлежит взысканию с МУПЭП «Омскэлектро».

Кроме этого, суд апелляционной инстанции считает, что требование истца в размере 511 548 руб. 39 коп. на объём 393 243 кВтч, являющийся разногласиями  по завышению объёма электроэнергии, отпущенной ответчиком по ф. 3 ТП-5701 ПС «Входнинская», также подлежит удовлетворению.

В балансе пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2010 года ответчик указал о количестве, принятой в сеть МУПЭП «Омскэлектро», электроэнергии в объёме 288 298 263 кВтч.

В протоколе разногласий к балансу пропуска электроэнергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2010 года, а также в корректировке к этому протоколу истец указал о разногласиях относительно объёма электроэнергии, принятого в сети МУПЭП «Омскэлектро», в количестве 393 243 кВтч (по мнению истца, общий объём составляет 288 691 506 кВтч).

В ведомости контрольного снятия показания электросчётчиков, установленных для расчёта пропуска электроэнергии в сети МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2010 года, который подписан истцом с протоколом разногласий (т. 1 л.д. 76-94) указано количество объёма электроэнергии в размере 288 298 263 кВтч.

В сопроводительном письме от 19.02.2010 № 30/627 «о согласовании услуг за январь 2010 года» к протоколу разногласий, направленном ответчику (т. 1 л.д. 72-75), истец изложил свои разногласия к балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за январь 2010 года, указав, в частности, на то, что завышен отпуск электроэнергии из сетей МУПЭП «Омскэлектро» по точке поставки ТП-5701 на 393 243 кВтч. Объём  отпуска электроэнергии по ТП-5701 ответчиком определён по показаниям измерительного комплекса № 7251021000035, установленного в РУ-10 кВ ТП-5701 в количестве 616 876 кВтч, однако документы, предусмотренные пунктом 121 Правил № 530, подтверждающие отпуск из сетей, согласованные потребителями и смежными сетевыми организациями в адрес истца не представлены. Вместе с тем, истец указывает, что филиал ОАО «МРСК Сибири» - Омскэнерго» и потребители истца, опосредованно присоединённые к участку сети, находящемся на балансе ответчика, подтвердили объём электроэнергии, принятый в свои электросети в количестве 223 633 кВтч, в том числе филиал ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» - 153 712 кВтч, абоненты истца – 69 921 кВтч.

Расхождение по объёму принятой в сети ответчика электроэнергии между сторонами заключается в точке поставки ГПП Входнинская ф.3 (по мнению ответчика, это 616 876 кВтч, по утверждению истца - 223 633 кВтч), то есть разногласия выражены по данной позиции в объёме 393 243 кВтч, являющемся разницей между вышеуказанными двумя величинами.

Как следует из возражений истца от 16.07.2010 № 28-29/1068 на контрдоводы ответчика от 09.07.2010 (исх.№ 06-15/бн) (т. 64 л.д. 1-6), электроэнергия по точке поставки ф. 3 поступает из сетей, принадлежащих ОАО «РЖД».

В Перечне точек поставки в сети МУПЭП «Омскэлектро» из сетей филиалов ОАО «МРСК Сибири» - Омскэнерго» и смежных ТСО (страница 8, строка 338) с учётом  протокола разногласий, подписанного сторонами, и протокола