Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2011 по делу n А46-5657/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 октября 2011 года

                                                Дело №   А46-5657/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  19 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 октября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Бондарь И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7150/2011) общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Лидер» на решение Арбитражного суда Омской области от 22 июля 2011 года, принятое по делу № А46-5657/2011 (судья Солодкевич И.М.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Лидер» (ОГРН 1035515000465, ИНН 5509005530)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Омской области о признании решения от 05.03.2011 № 10-29/000690ДСП недействительным

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «Лидер» – Пестун Е.Г. (паспорт, по доверенности от 29.03.2011  сроком действия 1 год); Немчинов П.В. (паспорт, по доверенности от 29.03.2011 сроком действия 1 год);

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Омской области – Бахвалова Е.В. (удостоверение, по доверенности от 11.01.2011 сроком действия 1 год);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью строительная фирма «Лидер» (далее по тексту - ООО СФ «Лидер», заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Омской области (ниже по тексту - Межрайонная ИФНС России № 6 по Омской области, заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании решения от 05 марта 2011 года № 10-29/000690ДСП недействительным.

Решением Арбитражного суда Омской области от 22 июля 2011 года по делу № А46-5657/2011 в удовлетворении требования общества к инспекции о признании решения от 05 марта 2011 года № 10-29/000690ДСП недействительным отказано. Обеспечительные меры отменены. Обществу из федерального бюджета возвращено 2 000 руб. излишне оплаченной государственной пошлины за рассмотрение заявления и 2 000 руб. государственной пошлины, уплаченной за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер.

Судебный акт мотивирован отсутствием оснований для уменьшения обществом НДС, решение налогового органа является законным и обоснованным.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, требования заявителя о признании недействительным решения налогового органа удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы общество указало, что несогласно с выводом суда о том, что ООО СФ «Лидер» не состояло в реальных отношениях с ООО «Континет БТ» и ООО «СФ «Кайман», поскольку оплата от ООО СФ «Лидер» на расчетные счета контрагентов поступала, все строительные объекты построены, заказчиком приняты по актам приема-передачи, подрядные работы полностью оплачены, все счета фактуры составлены с соблюдением требований статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Показания Аношкина А.И., Начаткиной А.И., Хорюкова Е.Н. содержат информацию, которая подтверждает фактические отношения заявителя с контрагентами.

Из показаний Насоновой Л.М., Вельш В.В., Терехова В.А., Черкасова  М.В., Яценко В.Ю. и других следует, что на объектах работали и другие люди.

Податель жалобы полагает, что судом первой инстанции не были учтены показания свидетелей.

Полагает, что судом не оценены доказательства отправления ООО «СФ «Кайман» по факсу договора субподряда, сопроводительное письмо МРИ № 18 Самарской области от 19.08.2010 о том, что ООО «СФ «Кайман» представляло последнюю отчетность за 12 месяцев 2009 года. Считает, что предприятие вело хозяйственную деятельность и сдавало в налоговый орган налоговую и бухгалтерскую отчетность.

Утверждает, что суд неправомерно не принял во внимание показания свидетелей Корниенко Ю.В., Данильченко А.И.

Ссылается на нарушение судом статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку 18.02.2011 законному представителю общества Аношкину А.И. не были разъяснены права и обязанности.

Податель жалобы не согласен с выводом суда относительно отклонения вышестоящим налоговым органом ходатайства о продлении срока апелляционной жалобы со ссылкой на то, что «усмотрение в этом прав и законных интересов, нуждающихся в защите предложенным ООО СФ «Лидер» способом есть проявление сутяжничества».

Если вышестоящий налоговый орган не известил налогоплательщика о месте и времени рассмотрения жалобы, то арбитражный суд может признать такое решение недействительным.

Утверждает, что фактически решение налогового органа по выездной налоговой проверке было принято 05.03.2011, а должно было быть датировано не позднее 18.02.2011.

Податель жалобы утверждает, что надписи в протоколе от 18.02.2011 о том, что налогоплательщику предложено представить свои замечания по проведенным дополнительным мероприятиям в десятидневный срок, не было. Данная надпись появилась позднее.

О реальном существовании контрагентов свидетельствует то, что в арбитражном суде рассматривались дела с участием ООО «СФ «Кайман» и ООО «Континет БТ».

Является неверным вывод суда о том, что Пушко А.В., Кузнецов Н.Б. не участвовали в хозяйственной деятельности общества, податель жалобы полагает, что указанное опровергается показаниями свидетелей.

Наличие у контрагента лицензии свидетельствует о реальности совершения сделки между обществом и контрагентом.

От инспекции поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела.

От ООО СФ «Лидер» поступили письменные возражения на отзыв, которые приобщены к материалам дела.

Представитель ООО СФ «Лидер» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на отзыв, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель инспекции с доводами апелляционной жалобы не согласился, поддержал доводы, изложенные в отзыве, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

29.06.2010 инспекцией вынесено решение № 56 (т. 2, л.д. 70) о назначении выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов.

Решением от 26.07.2010 № 64 (т. 2, л.д. 69) проведение налоговой проверки приостановлено, решением от 07.09.2010 № 73 (т. 2, л.д. 68) - возобновлено, решением от 07.10.2010 за № 81 (т. 2, л.д. 67) вновь приостановлено и решением от 23.11.2010 № 88 (т. 2, л.д. 65) возобновлено.

25.11.2010 налоговым органом составлена справка об окончании производства проверки (т. 2, л.д. 71), а 06.12.2010 - акт выездной налоговой проверки № 10-29/004866ДСП (т. 2, л.д. 1-63), на который ООО СФ «Лидер» поданы 23.12.2010 возражения (т. 8, л.д. 89-92).

Извещением от 06.12.2010 № 10-29/009769 заявитель приглашён на 29.12.2010 на 11 час. 00 мин. на рассмотрение материалов налоговой проверки (т. 2, л.д. 64).

18.01.2011 вынесено решение № 1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля и решение № 2 о продлении срока рассмотрения материалов налоговой проверки до 18.02.2011 (т. 8, л.д. 97).

05.03.2011 Межрайонной ИФНС России № 6 по Омской области изготовлено решение № 10-29/000690ДСП (т. 1, л.д. 24-102), которым заявитель за неполную уплату налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2, 3, 4 кварталы 2008 года привлечён к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), в виде штрафа в размере 317 084 руб., за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) к налоговой ответственности, установленной статьёй 123 НК РФ, в виде штрафа в размере 629 руб.

Этим же решением инспекцией начислены пени за несвоевременную уплату НДС за 3 квартал, октябрь и декабрь 2007 года, 2, 3, 4 кварталы 2008 года в сумме 592 529 руб., несвоевременное перечисление НДФЛ в сумме 3 173 руб. 11 коп., определены дополнительные налоговые обязательства общества по НДС за 3 квартал, октябрь и декабрь 2007 года, 2, 3, 4 кварталы 2008 года в общей сумме 2 108 877 руб., налоговые санкции и пени предложены к уплате.

Основанием для принятия вышеуказанного решения послужил вывод Межрайонной ИФНС России № 6 по Омской области об извлечении ООО СФ «Лидер» в нарушение статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (ФЗ от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ), статей 169, 171, 172 НК РФ необоснованной налоговой выгоды в виде уменьшения НДС, подлежащего уплате в бюджет, посредством заявления к налоговому вычету НДС, предъявленного его контрагентами - обществами с ограниченной ответственностью «Континент БТ» (далее - ООО «Континент БТ») и Строительная фирма «Кайман» (далее - ООО СФ «Кайман»), не выполнявшими, как субподрядчики строительных работ.

Полагая, что решение инспекции от 05.03.2011 № 10-29/000690ДСП не соответствует закону, нарушает его права и законные интересы как налогоплательщика, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

22.07.2011 Арбитражным судом Омской области принято решение, которое обжаловано предпринимателем в апелляционном порядке.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, а доводы апелляционной жалобы не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам в силу пункта 2 данной статьи подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: 1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; 2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Пункт 1 статьи 172 НК РФ предусматривает, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно пункту 2 статьи