Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2011 по делу n А70-4001/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

равноправии участников арбитражного судопроизводства исходит исключительно из требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Суд апелляционной инстанции, изучив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные сторонами арбитражного процесса доказательства, не находит оснований полагать, что ТСЖ «Январь» избрало неверный способ нарушенного права, поскольку основанием для принятия решения об образовании двух земельных участков 72:23:0219002:168 и 72:23:0219002:167 за счет земельного участка, расположенного под жилым многоквартирным домом, послужило не право собственности, зарегистрированное в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество, а заявление ЗАО «Кадровые стратегии» от 05.11.2008 №23-2/08-2430 о постановке на государственный кадастровый учет объекта недвижимости, описание земельных участков от 05.11.2008 №23-2/08-2430, подготовленное ООО «Земля», а также распоряжение Департамента имущественных отношений Тюменской области «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская» от 15.08.2008 №4688-з.

Как усматривается из материалов дела, распоряжением Департамента 15.08.2008 №4688-з ЗАО «Кадровые стратегии» предварительно согласовано место размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская в соответствии с актом о выборе земельного участка от 07.08.2008 №408/ТС, утвержден проект границ земельного участка от 25.06.2008 №08/Т-1907.

ЗАО «Кадровые стратегии» предписано обеспечить за свой счет выполнения кадастровых работ, поставить земельный участок на государственный кадастровый учет, предоставить в Департамент межевой план и кадастровый паспорт земельного участка.

ФГУ «Земельная кадастровая палата» по Тюменской области рекомендовано сформировать земельный участок за счет земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:0045 и 72:23:0219002:0142 при условии согласия правообладателей (т. 1 л.д.39,40).

Доводы ЗАО «Кадровые стратегии»о том, что отсутствие согласования местоположения границ формируемого земельного участка могло свидетельствовать о незаконности лишь последующих действий по постановке сформированных участков на кадастровый учёт, но не вынесенного ранее Департаментом распоряжения № 4688-3 от 15.08.2008 «О предварительном согласовании места размещения офисного центра в г.Тюмени в квартале улиц Севастопольская-Энергетиков-Пржевальского-Рижская», судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку названым распоряжением Департаментом уже в отсутствие согласия правообладателя земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:0142 было принято распоряжение о предварительном согласовании, утверждающем акт выбора земельного участка в соответствии с проектом границ, приложенным к распоряжению 15.08.2008 №4688-з, что не соответствует действующему законодательству и не может быть изменено последующим отказом правообладателя от такого согласования.

В соответствии с пунктом 6 статьи 31 Земельного кодекса Российской Федерации исполнительный орган госу­дарственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настояще­го Кодекса, принимает решение о предварительном согласовании места размещения объекта, ут­верждающее акт о выборе земельного участка в соответствии с одним из вариантов выбора зе­мельного участка, или об отказе в размещении объекта.

Следовательно, выбор земельного участка третьему лицу для строительства за счет земель­ного участка, находящегося в общей долевой собственности жильцов многоквартирного жилого дома без учета их мнения и законных интересов является незаконным.

На основании пункта 1 статьи 32 Земельного кодекса Российской Федерации решение о предварительном со­гласовании места размещения объекта является основанием установления в соответствии с заяв­ками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет границ такого земельного участка и его государственного кадаст­рового учета в порядке, установленном федеральными законами.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государст­венном кадастре недвижимости» постановка на учет объекта недви­жимости, учет изменений объекта недвижимости, учет части объекта недвижимости, учет адреса правообладателя или снятие с учета объекта недвижимости осуществляется в случае принятия органом кадастрового учета соответствующего решения об осуществлении кадастрового учета.

На основании пункта 2 части 1 статьи 22 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государст­венном кадастре недвижимости» необходимым для кадастрового учета документом является межевой план (при постановке на учет земельного участка, учете части земельного участка или кадастровом учете в связи с изменением уникальных характери­стик земельного участка), а также копия документа, подтверждающего разрешение земельного спора о согласовании местоположения границ земельного участка в установленном земельным законодательством  порядке.

Частью 1 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» предусмотрено, что местоположение границ земельных участков подлежит обязательному согласованию с заинтересованными лицами, в случае, если в результате кадастровых работ уточнено местоположение границ земельного участка, в отношении которого выполнялись соответствующие кадастровые работы, или уточнено местоположение границ смежных с ним земельных участков, сведения о которых внесены в государственный кадастр недвижимости. При этом предметом указанного согласования с заинтересованным лицом при выполнении кадастровых работ является определение местоположения границы такого земельного участка, одновременно являющейся границей другого принадлежащего этому заинтересованному лицу земельного участка. Заинтересованное лицо не вправе представлять возражения относительно местоположения частей границ, не являющихся одновременно частями границ принадлежащего ему земельного участка, или согласовывать местоположение границ на возмездной основе.

Пунктом 3 статьи 39 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» предусмотрено, что согласование местоположения границ проводится с лицами, обладающими смежными земельными участками на праве:

1)  собственности (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки, нахо­дящиеся в государственной или муниципальной собственности, предоставлены гражданам в по­жизненное наследуемое владение, постоянное (бессрочное) пользование либо юридическим ли­цам, не являющимся государственными или муниципальными учреждениями либо казенными предприятиями, в постоянное (бессрочное) пользование);

2)  пожизненного наследуемого владения;

3)  постоянного (бессрочного) пользования (за исключением случаев, если такие смежные земельные участки предоставлены государственным или муниципальным учреждениям, казен­ным предприятиям, органам государственной власти или органам местного самоуправления в постоянное (бессрочное) пользование);

4)  аренды (если такие смежные земельные участки находятся в государственной или муни­ципальной собственности и соответствующий договор аренды заключен на срок более чем пять лет).

В соответствии со статьей 40 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» результат согласования местоположения границ оформляется кадастровым инженером в форме акта согласования местоположения границ на обороте листа графической части межевого плана.

Местоположение границ земельного участка считается согласованным при наличии в акте согласования местоположения границ личных подписей всех заинтересованных лиц или их представителей, за исключением предусмотренного частью 3 настоящей статьи случая (часть 2 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости»).

В соответствии с частью 4 статьи 40 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» если местоположение соответст­вующих границ земельных участков не согласовано заинтересованным лицом или его представи­телем и такое лицо или его представитель представили в письменной форме возражения относи­тельно данного согласования с обоснованием отказа в нем, в акт согласования местоположения границ вносятся записи о содержании указанных возражений. Представленные в письменной форме возражения прилагаются к межевому плану и являются его неотъемлемой частью.

Обязательное согласование с правообладателями земельных участков, за счет которых осуществляется образование нового земельного участка, предусмотрено в Положении о проведе­нии территориального землеустройства, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 07.06.2002 № 396 (далее - Положение).

В соответствии с пунктом 6 Положения образование новых земельных участков может осуществляться путем деления существующего земельного участка на части, каждая из которых после раздела образует самостоятельный земельный участок, разрешенное использование кото­рого может осуществляться без перевода его в состав земель иной категории, за исключением случаев, установленных федеральными законами. Установление границ земельных участков на местности производится путем межевания объектов землеустройства. При определении границ объекта землеустройства на местности и их согласовании обеспечивается учет законных интересов лиц, права которых могут быть затрону­ты межеванием, путем извещения их в письменной форме не позднее чем за 7 дней до начала ра­бот. Отсутствие надлежащим образом извещенных лиц не является препятствием для проведения этих работ (пункт 10 Положения).

В соответствии с разделами 8 и 9 Инструкции по межеванию земель, утвержденной Роскомземом 08.04.1996, собственники, владельцы и пользователи размежевываемого и смежных с ним земельных участков заблаговременно, не позднее чем за 2 дня до начала работ, извещаются о времени проведения межевых работ. Извещения вручаются под расписку с указанием времени вручения. Извещения и расписки составляются в 2 экземплярах, один экземпляр из которых подшивается в межевое дело.

Установление границ земельного участка производят на местности в присутствии предста­вителя районной, городской (поселковой) или сельской администрации, собственников, владель­цев или пользователей размежевываемого и смежных с ним земельных участков или их предста­вителей, полномочия которых удостоверяются доверенностями, выданными в установленном порядке. После завершения процедуры установления и согласования границ земельного участка на местности производится закрепление его границ межевыми знаками установленного образца.

Результаты установления и согласования границ оформляются актом, который подписыва­ется собственниками, владельцами, пользователями размежевываемого и смежных с ним земель­ных участков (или их представителями), городской (поселковой) или сельской администрацией и инженером - землеустроителем - производителем работ. Акт утверждается комитетом по земель­ным ресурсам и землеустройству района (города).

Федеральным законом от 22.07.2008 № 141-ФЗ в Земельный кодекс Российской Федерации введена глава 1.1, регламентирующая порядок образования земельных участков, в том числе в результате перерас­пределения (подлежит применению согласно статье 16 данного Закона с 25.10.2008 (90 дней после опубликования в «Российской газете» от 25.07.2008 № 158).

В соответствии со статьей 11.2 Земельного кодекса Российской Федерации земельные участки образуются при разделе, объединении, перераспределении земельных участков или выделе из земельных участ­ков, а также из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

Земельные участки, из которых при разделе, объединении, перераспределении образуются земельные участки, прекращают свое существование с даты государственной регистрации права собственности и иных вещных прав на все образуемые из них земельные участки (далее также-образуемые земельные участки) в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Образование земельных участков допускается при наличии в письменной форме согласия землепользователей, землевладельцев, арендаторов, залогодержателей земельных участков, из которых при разделе, объединении, перераспределении или выделе образуются земельные уча­стки. Не требуется такое согласие на образование земельных участков из земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности и предоставленных государ­ственным или муниципальным унитарным предприятиям, государственным или муниципальным учреждениям, а также в случаях, указанных в пункте 6 статьи 11.2 Земельного кодекса Российской Федерации.

Образование земельных участков из земельных участков, находящихся в частной собствен­ности и принадлежащих нескольким собственникам, осуществляется по соглашению между ни­ми об образовании земельного участка

В соответствии со статьей 11.7 Земельного кодекса Российской Федерации при перераспределении нескольких смежных земельных участков образуются несколько других смежных земельных участков, и су­ществование таких смежных земельных участков прекращается.

В этих случаях перераспределение земельных участков осуществляется на основании со­глашений между собственниками земельных участков, исполнительными органами государст­венной власти или органами местного самоуправления, предусмотренными статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации. При этом условия возникновения права частной либо государственной или муници­пальной собственности на образуемые земельные участки определяются указанным соглашени­ем

Таким образом, независимо от способа образования земельного участка – в результате пе­рераспределения, за счет части смежного участка или в результате предоставления свободного от прав третьих лиц участка в случае уточнения местоположения его границ, действующее земельное законодательство содержит императивные требования об обязатель­ном уведомлении и получении согласия правообладателей не только участков, за счет площади которых формируется новый объект землеустройства, но и смежных землепользователей.

Материалами дела подтверждается, что в землеустроительном деле на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:168 (т. 1 л.д.118-129) содержится акт согласования границ земельного участка от 10.09.2008. При этом в акте имеется отметка о согласовании с правообладателем земельного участка с кадастровым номером 72:23:0219002:142 - Департаментом с пометкой «земли, государственная собственность на которые не разграничена» и содержится заключение инженера-землеустроителя об отсутствии споров.

В землеустроительном деле на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0219002:167