Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2012 по делу n А75-10336/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Об отказе в назначении экспертизы

подрядчиком в одностороннем порядке.

Фондом «Жилище» работы, выполненные ООО «СК «Трэйс-Регион» по договору № 4314/2-С от 17.11.2006, оплачены частично в сумме 1 343 728 559 руб., что подтверждается справкой об освоении средств на строительстве объекта, платёжными поручениями (том 13 л. 61, 102-150, том 14 л. 3-4, 6-9).

По расчёту ООО «Трэйс-Регион», задолженность фонда «Жилище» по оплате работ, выполненных по договору № 4314/2-С от 17.11.2006, составляет 8 785 007 руб. с учётом стоимости работ за июнь-июль 2010 года (8 111 499 руб.) и долга 673 508 руб. за ранее выполненные работы.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Трэйс-Регион» в суд с иском о взыскании задолженности по договору № 4314/2-С от 17.11.2006.

Как указывает фонд «Жилище», ООО «СК «Трэйс-Регион» строительные работы по договору № 4314/2-С от 17.11.2006 выполнены ненадлежащим образом, с нарушением требований заказчика, в подтверждение чего фондом представлено экспертное заключение технического состояния строительных конструкций объекта «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовск» (том 2 л. 87-126, том 3 л. 1-96), подготовленное обществом с ограниченной ответственностью «Проектно-строительная компания «Ампир» (далее – ООО «ПСК «Ампир»).

Согласно выводам ООО «ПСК «Ампир», содержащимся в названном экспертном заключении, использование возведённых несущих монолитных конструкций здания в дальнейшем строительстве возможно только при проведении необходимых мероприятий по восстановлению и усилению конструкций и последующему мониторингу их технического состояния.

В соответствии с договором № 6303/С/ХМ/НИЖ строительного подряда от 22.06.2011 расходы на устранение дефектов ранее выполненных работ составят 2 493 748 руб., расходы на усиление строительных конструкций - 44 194 573 руб. (приложение № 1 к эому договору).

Ссылаясь на то, что материальный ущерб, причинённый ООО «СК «Трэйс-Регион» в связи с некачественным выполнением строительных работ, составил 46 688 321 руб.  (2 493 748 руб. + 44 194 573 руб.), фонд «Жилище» предъявил встречные исковые требования.

Удовлетворение требований первоначального иска о взыскании задолженности за выполненные работы и отказ в удовлетворении части требований встречного иска явились причиной подачи фондом «Жилище» апелляционной жалобы, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

В силу части 1 статьи 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Обязательства возникают из договора и из иных оснований, указанных в Кодексе (статья статьи 307 ГК РФ).

Возникшие между сторонами правоотношения регулируются нормами параграфов 1 и 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (общие положения о подряде, строительный подряд).

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (часть 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта (часть 1 статьи 740 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно части 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

По смыслу норм гражданского законодательства обязательственные правоотношения между коммерческими организациями основываются на принципах возмездности и эквивалентности обмениваемых материальных объектов и недопустимости неосновательного обогащения.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ).

По правилам статей 9, 65 АПК РФ суд на основе принципа состязательности с учетом представленных сторонами доказательств устанавливает значимые для дела обстоятельства.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

В силу подпункта «а» пункта 3.5 договора № 4314/2-С от 17.11.2006 заказчик оплачивает выполненные работы на основании представленных подрядчиком до 28 числа отчётного месяца: актов приёмки выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат (формы (КС-3), счёта-фактуры.

ООО «Трэйс-Регион» в материалы дела представлены акт № 2 о выполненных объёмах строительных работ за июнь-июль 2010 года, справка № 33 от 07.07.2010 о стоимости выполненных работ и затрат за июль 2010 года на сумму 8 111 499 руб., подписанные подрядчиком в одностороннем порядке.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (абзац 2 части 4 статьи 753 ГК РФ).

При этом частью 6 статьи 753 ГК РФ установлено, что заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Как следует из пункта 14 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» односторонний акт приемки результата работ является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору, и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

В данном случае фонд «Жилище» ссылается на то, что 26.07.2010 заказчик направил подрядчику письмо № 543 (том 1 л. 84), в котором указал на непринятие работ на объекте «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовска» за период май-июль 2010 года в связи с невыполнением работ по пунктам 34, 37, 38, 39, 41, 43, 45 в полном объёме.

В письме № 148, направленном в адрес заказчика 30.07.2010 (том 13 л. 66), ООО «СК «Трэйс-Регион» указало, что письмо фонда «Жилище» № 543 от 26.07.2010 искажает достоверные факты по выполнению работ за июль 2010 года: пункты 37, 38, 45 в формах КС-3 и в акте о выполненных работах за июль 2010 года не предъявлялись; пункты 34, 39, 41, 43 предъявлены с учётом замечаний и корректировки объёмов технического надзора фонда «Жилище».

Наличие дефектов и сроки их устранения фиксируются двухсторонним актом. При отказе подрядчика от составления или подписания акта об обнаруженных дефектах для их подтверждения заказчик вправе привлечь проектную организацию и представителя Госнадзора для составления соответствующего акта с отнесением расходов на счёт подрядчика. В этом случае заказчик составляет односторонний акт (пункт 8.14 договора № 4314/2-С от 17.11.2006).

 Двухсторонний акт, либо акт, составленный при отказе подрядчика от подписания двустороннего акта проектной организацией и представителем Госнадзора, в котором были бы зафиксированы дефекты и сроки их устранения, в материалах дела отсутствуют.

Как указано выше, 05.07.2010 фонд «Жилище» направил в адрес ООО «СК «Трэйс-Регион» письмо № 438 с просьбой направить полномочного представителя для передачи объекта и подписания трехстороннего акта приёма-передачи 07.07.2010.

Приказом директора ООО «СК «Трэйс-Регион» № 23 от 05.07.2010 (том 3 л. 102) создана комиссия по передаче объекта «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовска».

Между тем, заказчиком, пригласившим представителей подрядчика на 07.07.2010, комиссия для передачи незаконченного строительством объекта создана только 08.07.2010 (приказ № 67, том 3 л. 103).

21.12.2010 состоялось совещание по решению вопросов по объекту «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовска». Из протокола совещания (том 2 л. 49-50) следует, что директор ООО «СК «Трэйс-Регион» о времени и месте проведения совещания уведомлён, но не явился. Между тем, доказательства уведомления подрядчика о проведении заказчиком совещания относительно объекта «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовска» в материалах дела отсутствуют. Подрядчик отрицает факт получения данного уведомления.

Из протокола совещания от 21.12.2010 усматривается, что фондом «Жилище» принято решение восстановить ограждение стройплощадки и заключить договор для охраны строящегося объекта с охранным предприятием до 31.12.2010.

Срок гарантии нормальной работы объекта и входящих в него инженерных систем, оборудования, материалов устанавливается на 5 лет с даты подписания сторонами акта готового к эксплуатации объекта, за исключением случаев преднамеренного повреждения его со стороны третьих лиц акт (пункт 8.14 договора № 4314/2-С от 17.11.2006).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что с момента прекращения подрядчиком работ (07.07.2010) и до декабря 2010 года незавершённый строительством объект «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовск» находился без охраны, что свидетельствует об отсутствии у заказчика заинтересованности в сохранности данного объекта и не исключает возможности преднамеренного повреждения объекта со стороны третьих лиц.

 Согласно пункту 16.2 договора № 4314/2-С от 17.11.2006 при возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин и невозможности урегулирования этого спора переговорами по требованию любой из сторон может быть назначена экспертиза.

21.12.2010 фонд «Жилище» направил ООО «СК «Трэйс-Регион» письмо № 3415/1-Ю (том 1 л. 113), в котором указал, что в ходе проведения экспертного обследования объекта «Многоэтажный жилой дом № 4-И в квартале «А» мкрн. 15 г. Нижневартовск» выявлено, что качество выполненных подрядчиком работ не соответствует требованиям СНиП и проекта, в результате чего использование объекта невозможно.

Из экспертного заключения ООО «СПК «Ампир» следует, что обследование объекта проведено в сентябре 2010 года, при этом доказательства наличия спора между заказчиком и подрядчиком по поводу недостатков выполненной работы до декабря 2010 года, равно как и доказательства ведения сторонами переговоров относительно качества работ выполненных по договору № 4314/2-С от 17.11.2006 в материалах дела не имеются.

С учётом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что допустимые доказательства направления подрядчику мотивированного отказа от приемки работ по договору № 4314/2-С от 17.11.2006, выполненных в июне-июле 2010 года, с определением сроков для устранения замечаний, по которым был получен отказ от приемки работ, фондом «Жилище» не представлены.

Утверждение фонда «Жилище» о том, что подрядчику неоднократно указывалось в письмах и претензиях на не полное и некачественное выполнение работ, не нашло подтверждения в материалах дела. Письмо № 1615 от 17.06.2010 (т. 1 л. 112) не содержит конкретных замечаний  к качеству выполненных подрядчиком работ. Замечания, изложенные в письме № 543 от 26.07.2010, учтены подрядчиком и в адрес заказчика направлен откорректированный акт выполненных работ за июль 2010г.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств; арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Суд апелляционной инстанции, проанализировав материалы дела в порядке статьи 71 АПК РФ, считает, что отказ фонда «Жилище» от подписания акта № 2 о выполненных объёмах строительных работ за июнь-июль 2010 года на сумму 8 111 499 руб., является необоснованным, а односторонний акт выступает надлежащим подтверждением фактического выполнения работ на указанную в нём сумму.

Как отмечено судом первой инстанции наличие долга в сумме 673 508 руб. за ранее выполненные работы по договору № 4314/2-С от 17.11.2006 по состоянию на 01.05.2010 фондом «Жилище» не оспаривалось.

При таких обстоятельствах, частично удовлетворив требования первоначального иска и взыскав с фонда «Жилище» в пользу ООО «Трэйс-Регион» 8 785 007 руб. (8 111 499 руб. + 673 508 руб.) основного долга, суд первой инстанции принял правомерное решение.

Фондом «Жилище» предъявлены встречные требования к ООО «СК «Трэйс-Регион» о взыскании убытков в связи с ненадлежащим качеством выполненных строительных работ.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (часть 3 статьи 723 ГК РФ).

Статьей 397 ГК РФ предусмотрено, что в случае неисполнения должником обязательства выполнить для кредитора определенную работу кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков.

Исходя из буквального толкования указанных норм права, следует, что данная норма права предоставляет кредитору возможность обеспечить исполнение обязательства в натуре путем привлечения к его исполнению третьего лица или выполнения его своими силами, при наличии условий: если должник не исполнил обязательство, и обязательство не связано с личными качествами должника по его исполнению.

При этом следует учитывать, что кредитором должны быть