Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу n А46-2544/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

заключенного 01.03.2009 между цедентом и ЗАО «СК «КОНТО», по которому цедент принял частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.2004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование двухкомнатной квартиры № 77, на 2 этаже в 4 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 74,4 кв.м.

Стоимость уступаемого требования составляет 2650690 руб. 46 коп.

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру № 26 от 23.04.2009 Хряков С.Г. внес в кассу ООО «Энергостройкомплекс» 2650690 руб. 46 коп.

Справкой от 23.04.2009 ООО «Энергостройкомплекс» подтвердило отсутствие задолженности Хрякова С.Г. по договору об уступке права требования от 23.04.2009.

3) 01.03.2009 между ЗАО «СК «КОНТО» (цедент) и ООО «Энергостройкомплекс» (цессионарий) заключен договор № 3 уступки прав (цессии), в соответствии с пунктами 1.1. и 1.2. которого цедент уступает, а цессионарий принимает частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.2004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а  именно: требование двухкомнатной квартиры № 99, на 8 этаже в 4 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 74,79 кв.м.

Сумма уступаемого требования составляет 2 664 585 руб. 21 коп.

Согласно справке от 31.03.2009, выданной цессионарию – ООО «Энергостройкомплекс», ЗАО «СК «КОНТО» подтвердило отсутствие задолженности по договору № 3 уступки прав (цессии) от 01.03.2009.

Между ООО «Энергостройкомплекс» (цедент) и Мякишевой В.В. (цессионарий) 05.05.2009 заключен договор об уступке права требования, согласно пунктам 1.1., 3.1. которого цедент передает (уступает), а цессионарий принимает право требования передачи в собственность двухкомнатной квартиры № 99, на 8 этаже в 4 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 74,79 кв.м., возникшее у цедента на основании договора № 3 уступки прав (цессии), заключенного 01.03.2009 между цедентом и ЗАО «СК «КОНТО», по которому цедент принял частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.2004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование двухкомнатной квартиры № 99, на 8 этаже в 4 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 74,79 кв.м.

Стоимость уступаемого требования составляет 2664585 руб. 21 коп.

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру № 38 от 05.05.2009 Мякишева В.В. внесла в кассу ООО «Энергостройкомплекс» 2664585 руб. 21 коп.

Справкой от 05.05.2009 ООО «Энергостройкомплекс» подтвердило отсутствие задолженности Мякишевой В.В. по договору об уступке права требования от 05.05.2009.

4) 01.03.2009 между ЗАО «СК «КОНТО» (цедент) и ООО «Энергостройкомплекс» (цессионарий) заключен договор № 4 уступки прав (цессии), в соответствии с пунктами 1.1. и 1.2. которого цедент уступает, а цессионарий принимает частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.25004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование трехкомнатной квартиры № 134, на 7 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 130,85 кв.м. Стоимость уступаемого требования составляет 4 661 866 рублей 22 копейки.

Согласно справке от 31.03.2009, выданной ООО «Энергостройкомплекс», ЗАО «СК «КОНТО» подтвердило отсутствие задолженности по договору № 4 уступки прав (цессии) от 01.03.2009.

14.04.2009 между ООО «Энергостройкомплекс» (цедент) и Старостенко Надеждой Егоровной (цессионарий) заключен договор об уступке права требования, согласно пунктам  1.1.,  3.1.  которого  цедент  передает  (уступает),  а  цессионарий  принимает  право требования передачи в собственность трехкомнатной квартиры № 134, на 7 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 130,85 кв.м., возникшее у цедента на основании договора № 4 уступки прав (цессии), заключенного 01.03.2009 между цедентом и ЗАО «СК «КОНТО», по которому цедент принял частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.25004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование трехкомнатной квартиры № 134, на 7 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 130,85 кв.м. Стоимость уступаемого требования составляет 4 661 855 рублей 22 копейки.

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру № 12 от 14.04.2009 Старостенко Надежда Егоровна передала ООО «Энергостройкомплекс» 4 661 855 рублей 22 копейки.

Справкой от 14.04.2009 ООО «Энергостройкомплекс» подтвердило отсутствие задолженности Старостенко Надежды Егоровны по договору об уступке права требования от 14.04.2009.

5) 01.03.2009 между ЗАО «СК «КОНТО» (цедент) и ООО «Энергостройкомплекс» (цессионарий) заключен договор № 5 уступки прав (цессии), в соответствии с пунктами 1.1. и 1.2. которого цедент уступает, а цессионарий принимает частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве жилого комплекса на пересечении улиц 10 лет Октября – Куйбышева г. Омска от 05.05.25004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование трехкомнатной квартиры № 135, на 8 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 95,73 кв.м. Стоимость уступаемого требования составляет 3 411 698 рублей 35 копеек.

Согласно справке от 31.03.2009, выданной ООО «Энергостройкомплекс», ЗАО «СК «КОНТО» подтвердило отсутствие задолженности по договору № 5 уступки прав (цессии) от 01.03.2009.

04.06.2009 между ООО «Энергостройкомплекс» (цедент) и Колесником Алексеем Андреевичем (цессионарий) заключен договор об уступке права требования, согласно пунктам 1.1., 3.1. которого цедент передает (уступает), а цессионарий принимает право требования передачи в собственность трехкомнатной квартиры № 135, на 8 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 95,73 кв.м., возникшее у цедента на основании договора № 5 уступки прав (цессии), заключенного 01.03.2009 между цедентом и ЗАО «СК «КОНТО», по которому цедент принял частичный объем права (требования) по договору о совместной деятельности в строительстве   жилого  комплекса   на  пересечении   улиц   10   лет   Октября   –   Куйбышева   г. Омска от 05.05.25004, заключенному между цедентом и Управлением ФСБ по Омской области, а именно: требование трехкомнатной квартиры № 135, на 8 этаже в 6 подъезде жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске, общей площадью 95,73 кв.м. Стоимость уступаемого требования составляет 3 411 698 рублей 35 копеек.

Согласно квитанции к приходному кассовому ордеру № 46 от 04.06.2009 Колесник Алексей Андреевич передал ООО «Энергостройкомплекс» 3 411 698 рублей 35 копеек.

Справкой от 04.06.2009 ООО «Энергостройкомплекс» подтвердило отсутствие задолженности Колесника Алексея Андреевича по договору об уступке права требования от 04.06.2009.

В материалы дела (том по требованию Шибаева В.В., л.д. 41, 42) также представлены договор подряда от 15.10.2008 между ЗАО «СК «КОНТО» (генподрядчик) и ООО «Энергостройкомплекс» (субподрядчик), согласно пункту 1.1. которого субподрядчик обязуется по заданию генподрядчика выполнить реконструкцию административного здания по ул. Ленина, д. 2 в г. Омске, а генподрядчик обязуется принять результат работ и его оплатить.

По соглашению о зачете взаимной задолженности от 31.03.2009 между ЗАО «СК «КОНТО» и ООО «Энергостройкомплекс» констатирована задолженность перед друг другом со стороны должника за выполненные в его пользу работы по договору подряда от 15.10.2008, со стороны ООО «Энергостройкомплекс» по оплате договоров уступки прав (цессии) № 1, 2, 3, 4, 5 от 01.03.2009.

В соответствии с указанным соглашением сторонами произведен зачет взаимных обязательств на сумму 16 985 868 руб. 04. коп.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требования кредиторов, исходил из доказанности факта как исполнения своих обязательств ООО «Энергостройкомплекс» перед должником, так и физическими лицами, полностью оплатившими уступленное право требования  ООО «Энергостройкомплекс».

Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело, не усматривает оснований для отмены судебных актов исходя из следующих обстоятельств.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названым Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

По правилам пункта 1 статьи 201.4 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, требования о передаче жилых помещений и (или) денежные требования участников строительства, за исключением требований в отношении текущих платежей, могут быть предъявлены к застройщику только в рамках дела о банкротстве застройщика с соблюдением установленного настоящим параграфом порядка предъявления требований к застройщику.

Согласно пунктам 2, 3 статьи 201.6 Закона о банкротстве арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Требование о передаче жилого помещения, признанное обоснованным арбитражным судом, подлежит включению арбитражным управляющим в реестр требований о передаче жилых помещений.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

При этом под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и (или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения).

В силу подпункта 9 пункта 6 статьи 201.1  Закона о банкротстве арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования, в том числе в случае заключение иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

Как следует из материалов дела, в данном случае соответствующие доказательства, позволяющие включить требования  Шибаева В.В., Хрякова С.Г., Мякишевой В.В., Старостенко Н.Е., Колесник А.А. в реестр требований о передаче жилых помещений, заявителями представлены.

Доводы подателя жалобы о том, что уступка прав, вытекающих из договора о совместной деятельности, заключенном между ЗАО «СК «КОНТО» и УФСБ по Омской области, не порождает для кредиторов соответствующих последствий, о которых они заявляют, в силу неисполнения всех обязательств сторонами указанного договора, не могут быть приняты.

Сам по себе договор о совместной деятельности предполагает необходимость исполнения со стороны должника соответствующих обязательств по застройке, в том числе жилого дома в обмен на передачу конкретного перечня жилых помещений в этом доме.

Дальнейшее заключение должником договоров в отношении таких жилых помещений, в частности в данном случае с ООО «Энергостройкомплекс», хоть и поименованных как договоры уступки прав по договору о совместной деятельности, но по сути своей создает самостоятельные обязательственные отношения  между ЗАО «СК «КОНТО» и ООО «Энергостройкомплекс».

Исходя из содержания договоров уступки прав, заключенных должником с  ООО «Энергостройкомплекс», фактически ЗАО «СК «КОНТО», осуществляющее в силу договора о совместной деятельности от 05.05.2004 строительство жилого дома, обязалось передать в собственность обществу жилые помещения, которые будут построены, в свою очередь  ООО «Энергостройкомплекс» обязалось оплатить эти квартиры.

С учетом приведенных обстоятельств, а также положений подпункта 1 пункта 1, подпункта 9 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве, постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», ЗАО «СК «КОНТО» является застройщиком, как юридическое лицо, привлекавшее денежные средства участников строительства для строительства, в том числе многоквартирного жилого дома № 70 по ул. 10 лет Октября в г. Омске.

При этом в пункте 2 статьи 201.1 Закона о банкротстве определено, что правила, установленные настоящим параграфом, применяются независимо от того, имеет ли застройщик на праве собственности, аренды или субаренды земельный участок, а также независимо от того, обладает ли застройщик правом собственности или иным имущественным правом на объект строительства.

Из буквального толкования приведенных норм следует, что для признания должника застройщиком в рамках дела о банкротстве достаточно наличия требований к должнику о передаче жилого помещения или денежного требования.

Поэтому участнику строительства не может быть отказано во включении в реестр требований о передаче жилых помещений по причине того, что застройщик не обладает правом собственности или иным имущественным правом на строящийся жилой дом.

В данном случае договоры, заключенные должником с ООО «Энергостройкомплекс» следует оценивать как иные сделки, связанные с передачей денежных средств в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилых помещений в таком многоквартирном доме в собственность (подпункт 9 пункта 6 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

Оспаривая возникновение у должника обязательства по передаче спорных жилых помещений,