Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2012 по делу n А70-9850/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 мая 2012 года

                                              Дело №   А70-9850/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  22 мая 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 мая 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рыжикова О.Ю.

судей  Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.

при ведении протокола судебного заседания:  Черемновой И.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2395/2012) общества с ограниченной ответственностью «Международный медицинский центр  Медикал ОН Груп- Тюмень» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 07.02.2012 по делу № А70-9850/2011 (судья Авдеева Я.В.), по иску общества с ограниченной ответственностью «Международный медицинский центр  Медикал ОН Груп- Тюмень» (ОГРН  1107232013096, ИНН  7204153833) к обществу с ограниченной ответственностью «Магнум» (ОГРН 1027200875140)

о расторжении договора, обязании передать помещение,  о взыскании 7 317 754 руб. 84 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень» - Гусевой В.О. (паспорт, по доверенности б/н  от 05.03.2012 сроком действия три года с момента ее совершения);

от ООО «Магнум» - Соснина К.Д. (паспорт, по доверенности б/н   от  27.04.2012 без указания срока действия),

установил:

Решением от 07.02.2012 по делу № А75-9850/2011 Арбитражный суд Тюменской области отказал в удовлетворении иска ООО «ММЦ Медикал Он Груп-Тюмень» о расторжении договора аренды от 25.05.2010 № 01АР и о взыскании 1 028 000 руб. страхового депозита, при этом удовлетворил встречные исковые требования ООО «Магнум» расторг договор № 01АР аренды нежилого помещения от 25.05.2010, заключенный между ООО «Магнум» и ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Клиник Тюмень».

Обязал ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень» передать ООО «Магнум» в течение 10 дней с момента вступления в законную силу решения, помещение площадью 643 кв.м. по адресу: г. Тюмень, ул. Водопроводная, 6/10.

Взыскал с ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень» в пользу ООО «Магнум» 7 317 754 руб. 84 коп. основного долга, а также 67 588 руб. 77 коп. расходов на оплату государственной пошлины.

В обоснование принятого судебного акта суд первой инстанции указал на подтверждение материалами дела факта нарушения ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень» условий договора в части оплаты, при этом ООО «Магнум» существенных нарушений обязательств не допустил.

В апелляционной жалобе ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень» просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении первичных требований и отказе в удовлетворении встречного иска, ссылаясь при этом на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела и несоответствие им выводов решения.

Истец указывает на то, что договор является незаключенным так как исходя из выводов суда первой инстанции следует, что объект имеет разную площадь, то есть не согласован.

Суд первой инстанции, по мнению ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень», ошибочно сделал вывод о проведении реконструкции здания, так как расхождение в площади объекта в приложении № 2 обусловлено тем, что замер был произведен сторонами путем самостоятельных замеров.

ООО «ММЦ Медикал Он Групп-Тюмень» так указывает на неготовность помещений к эксплуатации, а также отсутствие электроэнергии.

ООО «Магнум» в отзыве на апелляционную жалобу, с ее доводами не соглашается, считает их необоснованными, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции в судебном заседании отказал в удовлетворении ходатайства истца о приобщении ответа ООО «Энергия 3» от 10 февраля 2012 года к материалам дела, поскольку данное доказательство датировано после вынесения судом решения.

В судебном заседании представитель ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень» поддержала требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции  отменить и принять по делу новый судебный акт. Указала на то, что договор является незаключенным.

На вопрос суда представитель ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень» пояснила, что перепланировка помещения была осуществлена на основании договора на отделочные работы, проект – это приложение от 25.05.2010 № 2, в котором указана перепланировка, проект согласован с ответчиком.

Кроме того, указала, что по состоянию на 01.08.2010 помещение не было готово. В материалах дела содержатся противоречивые акты осмотра помещения. Следовательно, помещение не могло быть принято для использования, поскольку помещение для использования под медицинский центр невозможно при черновой отделке.

На вопрос суда представитель ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень» указала, что акт был подписан в соответствии с пунктом 2.4 договора, а также для внесения арендных платежей. Фактически помещение передано не было, вывод об увеличении площади сделан судом первой инстанции.

Представитель ООО «Магнум» с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Пояснил, что в соответствии с пунктами 1.1 и 2.2 предмет договора согласован. Таким образом, договор является заключенным.

В отношении довода о том, что помещение не было готово к использования, представитель ООО «Магнум пояснил, что подателем жалобы не доказано обстоятельство, что помещение не было готово к использованию; обязанность по обустройству возлагается на ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень».

Представитель ООО «Магнум» указал на то, что материалами дела опровергаются доводы подателя жалобы  (л.д. 53-54 том 2, л.д 58-59 том 2). Кроме того, пояснил, что по состоянию на октябрь 2010 года помещение соответствовало приложению № 2, в каком состоянии помещение находится в настоящее время, представитель пояснить не может; помещение передано в мае 2010 года, на приемку помещений представители ООО «Международный медицинский центр Медикал Он Груп-Тюмень». Данное обстоятельство подтверждается актами приемки выполненных работ от 15.10.2010, от 20.10.2010; встречные обязательства арендатором не были исполнены.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ООО «Магнум» на праве собственности принадлежит нежилое помещение общей площадью 643 кв.м., этаж 1, 2, номера на поэтажном плане: 115-119, 127-137, второй: 25-27, 29-40, расположенное по адресу: город Тюмень, улица Водопроводная, 6/10, что подтверждается свидетельством от 14 ноября 2008 года 72НЛ 160657. 25 мая 2010 года ООО «Магнум» (арендодатель) и ООО Международный медицинский центр «Он Клиник Тюмень» (арендатор) подписали договор аренды нежилого помещения № 01АР (далее - договор) (л.д. 9-18). Указанный договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Тюменской области 22 июня 2010 года.

Согласно пунктам 1.1., 1.2., 2.4., 6.1. договора арендодатель принял обязательство предоставить арендатору во временное возмездное владение и пользование для использования под медицинский центр, а арендатор принял обязательство принять принадлежащее арендодателю на праве частной собственности помещение в черновой отделке, кадастровый номер 72-72-01/231/2008-009, площадью 643 кв.м, этаж 1 и 2, номера на поэтажном плане первый: 115-119; 127-137, второй: 25-27; 29-40, адрес объекта: Тюменская область, город Тюмень, улица Водопроводная, 6/10, назначение - нежилое, на срок 5 лет по 24 мая 2015 года включительно за плату и на условиях, установленных настоящим договором.

В пункте 2.4. договора стороны согласовали, что помещение передается в аренду в черновой отделке, не позднее 01 августа 2010 года арендодатель обязан за свой счет полностью выполнить перепланировку и внутреннюю отделку в помещении и передать по передаточному акту арендуемое помещение арендатору в эксплуатацию в исправном состоянии, отвечающем требованиям, предъявляемым к эксплуатируемым нежилым помещениям, используемым для коммерческих целей. В помещениях должна быть выполнена внутренняя разводка сетей горячего и холодного водоснабжения с установкой счетчиков потребления горячей и холодной воды, водоотведение (канализация), электроосвещение, электроснабжение, телефонизация с действующей телефонной и компьютерной сетями, пожарная сигнализация, приточно-вытяжная вентиляция (соответствующая нежилому помещению без спецификации). Bcе работы должны быть выполнены согласно схеме, утвержденной сторонами по настоящему договору, копия которого является неотъемлемой частью договора (Приложение № 2).

Оборудование помещения, охранной и тревожной сигнализацией осуществляется арендатором самостоятельно за свой счет. Оборудование помещения рольставнями по периметру первого этажа арендуемого помещения осуществляется арендодателем с возмещением арендатором 50% от затрат на их устройство. Установку в помещении кондиционеров арендатор осуществляет самостоятельно за свой счет.

Арендодателем также выполняется облицовка стен в зоне умывальников по проекту арендатора из его материалов. Арендатором также осуществляется за свой счет приобретение всего сантехнического оборудования, подлежащего установке в арендуемом помещении, которое он обязан передать арендодателю не позднее чем за 15 рабочих дней до окончания выполнения строительных работ, т.е не позднее 15 июля 2010 года. Подробное описание технического состояния сдаваемого в эксплуатацию арендатору помещения и его принадлежностей на момент передачи помещения Арендатору указывается сторонами в передаточном акте, где также указывается, что арендатор осмотрел помещение и никаких претензий (не указанных в договоре и передаточном акте) к качеству передаваемого ему в аренду помещения по его планировке и техническому состоянию, а также к качеству входящего в состав помещения имущества, не имеет, либо подробно излагаются замечания.

Пунктом 3.1. договора стороны согласовали, что арендная плата, подлежащая уплате арендатором арендодателю за владение арендуемым помещением, по соглашению сторон установлена в размере 514 400 рублей за каждый полный календарный месяц аренды помещения (НДС не предусмотрен согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ).

Из пункта 3.2. договора следует, что арендная плата исчисляется со дня передачи помещения арендатору по передаточному акту, подписываемому сторонами, по день возврата помещения арендодателю по акту возврата помещения, подписываемому сторонами. При этом размер арендной платы за неполные первый и/или последний календарные месяцы аренды помещения по договору (в том случае, если помещение передается арендатору не в первый день месяца и/или возвращается арендодателю не в последний день месяца) пропорционально количеству дней аренды в первом и/или последнем месяце соответственно.

Согласно пункту 1.3. договора передача помещения арендатору в рамках исполнения сторонами настоящего договора осуществляется арендодателем после подписания настоящего договора в течение 10 рабочих дней с момента поступления первого платежа по пункту 3.4. договора на расчетный счет арендодателя, указанный в настоящем договоре, в состоянии и качестве, соответствующем условиям настоящего договора, по подписываемому сторонами передаточному акту.

В материалах дела имеется акт приема-передачи от 25 мая 2010 года, подписанный представителями сторон, содержащий указание на принятие арендатором помещений, предусмотренных договором (л.д. 106).

Из пункта 4.3.1. договора следует, что арендатор обязан в течение 10 рабочих дней с момента подписания договора перечислить на расчетный счет арендодателя денежную сумму (страхового депозита) до двухкратного размера текущей ежемесячной арендной платы (отдельным платежом с указанием его назначения) в качестве залоговой суммы на период проведения строительных работ по перепланировке помещения выполняемых арендодателем по требованию арендатора, с последующим зачислением в счет арендной платы.

Стороны не оспаривают, что арендатор уплатил арендодателю 1 028 000 рублей (двухкратный размер текущей ежемесячной арендной платы) в порядке пункта 4.3.1.

10 сентября 2010 года арендатор письмом № 01/09 потребовал от арендодателя объяснить причины нарушения договора и указать сроки передачи помещения в эксплуатацию (л.д. 19). На копии письма имеется отметка о его получении 10 сентября 2010 года представителем арендодателя.

22 сентября 2010 года письмом № 4/09 арендатор просил ТСЖ «Дом и К-2» заключить с ним договор на предоставление коммунальных услуг (л.д. 20). На указанном письме имеется резолюция представителя ТСЖ о том, что договор может быть заключен только с собственником помещений.

07 октября 2010 года арендатор обратился к арендодателю с претензией, потребовав в срок до 15 октября 2010 года выполнить условия, предусмотренные пунктом 2.4. договора (л.д. 21-22).

07 октября 2010 года письмом № 2/10 арендатор потребовал от арендодателя предоставить техпаспорт помещения, свидетельство о праве собственности, исполнительную документацию на проведенные электромонтажные работы, акты на скрытые работы, исполнительную документацию на изменение схемы внутренней разводки теплоносителя и акты на скрытые работы (л.д. 23).

11 октября 2010 года письмом № 03/10 арендатор потребовал от арендодателя до 16 октября 2010 года уведомить арендатора о предпринимаемых им мерах к устранению препятствий для нормального использования помещений (л.д. 24-25).

На указанные обращения арендатора арендодатель ответил письмами от 14 октября 2010 года № 204/юр, № 205/юр, № 206/юр (л.д. 26, 27, 28). Арендодатель указал арендатору на невыполнение арендатором обязанности по самостоятельной и за счет арендатора разработке и согласованию с арендодателем проекта (проектов) в случае перепланировки помещений и самостоятельном получении им всех согласований, необходимых для использования помещений, сообщил о выполнении монтажа инженерного обеспечения, оборудовании роль-ставнями, выполнении строительных работ по отделке помещений; предложил направить своего представителя 15 октября 2010 года в 17 часов 00 минут