Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.05.2012 по делу n А70-5072/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

адресованного ООО «Зодчие» следует, что Ростовщикова Т.М. просит денежные средства, уплаченные по предварительному договору № 1103/6 от 28.12.2007 в сумме 2 421 660 рублей зачесть по договору № 1517/1 от 15.06.2009.

Между тем, предварительный договор № 1103/6 от 28.12.2007 в материалы  дела не представлен.

При этом, в самом дубликате квитанции к приходному кассовому ордеру № 31 от 16.01.2008 указано на оплату по договору № 1103/6 от 28.12.2007, не указано, что данный договор предварительный.

Ко всему прочему, в материалах дела отсутствуют сведения о том, что на момент рассмотрения обжалуемого определения обязательство застройщика по передаче квартиры по предварительному либо основному договору № 1103/6 от 28.12.2007 реально не было исполнено.

Также суд принимает во внимание, что из представленной квитанции следует, что данная квитанция к приходно-кассовому ордеру является дубликатом. Подлинник квитанции суду не представлен.

«Положением о порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетами Банка России на территории Российской Федерации» от 12.10.2011 № 373-П, утвержденным Центральным Банком Российской Федерации установлены правила кассовых операций юридическими лицами, согласно которым кассовые операции, проводимые юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем, оформляются приходными кассовыми ордерами 0310001, расходными кассовыми ордерами 0310002 (далее - кассовые документы) (пункт 1.8).

Выдача дубликатов расходных кассовых ордеров для каких-либо ситуаций  названным Положением не предусмотрена.

Относительно этого обстоятельства (вопросы были заданы внешнему управляющему до перерыва в заседании суда апелляционной инстанции) каких-либо пояснений и документов не предоставлено, в том числе со стороны непосредственно Ростовщиковой Т.М.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание также наличие родственных отношений заявителя с директором и кассиром должника, суд апелляционной инстанции полагает невозможным утверждать о достоверности представленных доказательств и их достаточности в подтверждение факта оплаты суммы 2 421 660 рублей по договору № 1517/1 от 15.06.2009.

В подтверждение факта оплаты по договору № 1520/1 участия в долевом строительстве от 18.06.2009 участником строительства в материалы дела представлена квитанция от 23.05.2011 на сумму 712 276 рублей.

Иных документов, подтверждающих уплату денежных средств в размерах, предусмотренных названными договорами, Ростовщиковой Т.М. не представлено.

Возражения относительно наличия в материалах дела доказательств, подтверждающих факт полной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком, заявлены Клеоновским В.М. в апелляционной жалобе.

Тем не менее, отзыв на апелляционную жалобу Ростовщикова Т.М. не представила, а также не представила каких-либо пояснений и доказательств относительно указанного обстоятельства.

В силу части 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Таким образом, Ростовщикова Т.М. несет риск наступления последствий несовершения ею процессуальных действий, в том числе действий по доказыванию заявленных требований, которые необходимо было совершить еще в суде первой инстанции, и возможно было осуществить в порядке возражений на доводы апелляционной жалобы.

С учетом изложенного, общая сумма уплаченных Ростовщиковой Т.М. по договору № 1517/1 участия в долевом строительстве от 15.06.2009 денежных средств составляет 640 424 рублей, по договору № 1520/1 участия в долевом строительстве  от 18.06.2009 - 712 276 рублей.

Иными словами, обязательства участника долевого строительства исполнены Ростовщиковой Т.М.  не в полном объеме.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба Клеоновского В.М. подлежит удовлетворению частично, а определение Арбитражного суда Тюменской области от 16.01.2012 по делу № А70-5072/2010 подлежит отмене в части включения в реестр требований кредиторов Ростовщиковой Т.М. о передаче жилых помещений:

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 116,01 кв.м, на 3 этаже, четвертой секции, в осях 4-10, А-В; 1-11, Б-Г, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 3 062 084 руб., в части указания на оплату в размере 3 062 084 руб.

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 138,7 кв.м, на 11 этаже, второй секции, в осях 1-3, В-К, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 4 148 290 руб., в части указания на оплату в размере 4 148 290 руб.

Руководствуясь пунктом 4 части 1, частью 2 статьи 270, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Определение Арбитражного суда Тюменской области от 16.01.2012 по делу №  А70-5072/2010 отменить в части включения в реестр требований кредиторов Ростовщиковой Татьяны Михайловны о передаче жилых помещений:

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 116,01 кв.м, на 3 этаже, четвертой секции, в осях 4-10, А-В; 1-11, Б-Г, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 3 062 084 руб., в части указания на оплату в размере 3 062 084 руб.

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 138,7 кв.м, на 11 этаже, второй секции, в осях 1-3, В-К, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 4 148 290 руб., в части указания на оплату в размере 4 148 290 руб.

Изложить в указанной части Определение Арбитражного суда Тюменской области от 16.01.2012 по делу №  А70-5072/2010 в следующей редакции:

Признать обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов Ростовщиковой Татьяны Михайловны о передаче жилого помещения: трехкомнатной квартиры, общей площадью 116,01 кв.м, на 3 этаже, четвертой секции, в осях 4-10, А-В; 1-11, Б-Г, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 3 062 084 руб.

Оплата за указанную квартиру произведена в размере 640 424 руб.

Признать обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов Ростовщиковой Татьяны Михайловны о передаче жилого помещения: трехкомнатной квартиры, общей площадью 138,7 кв.м, на 11 этаже, второй секции, в осях 1-3, В-К, расположенной по строительному адресу: г. Тюмень, ул. Шиллера-50 ЛЕТ ВЛКСМ-Маскима Горького, стоимостью 4 148 290 руб.

Оплата за указанную квартиру произведена в размере 712 276 руб.

В остальной части определение Арбитражного суда Тюменской области от 16.01.2012 по делу №  А70-5072/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

А.В. Веревкин

Т.П. Семёнова