Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2012 по делу n А46-11521/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

счётчик показания изменились. В соответствии с заключением ФГУ «Омский ЦСМ» электросчетчик типа ЦЭ 6803В № 0747870802128936 не может быть использован для определения израсходованной электроэнергии.

ОАО «Омскэнергосбыт», считая, что имело место безучётное потребление энергии, произвело доначисление, направило в адрес ИП Белослюдцевой Р.В. расчет, который был ей получен 26.03.2011 (том 1 л. 41).

Поскольку ИП Белослюдцева Р.В. в добровольном порядке не оплатила произведённое доначисление за безучётное потребление энергии, ОАО «Омскэнергосбыт» обратилось в суд с иском.

ИП Белослюдцевой Р.В. произведена ОАО «Омскэнергосбыт» оплата безучётного потребления электроэнергии в сумме 311 086 руб. 92 коп. по квитанции от 01.11.2011, в сумме 10 502 руб. 59 коп. по квитанции от 01.11.2011, в сумме 9 497 руб. 41 коп. по квитанции от 01.11.2011.

ИП Белослюдцева Р.В., полагая, что действия ОАО «Омскэнергосбыт» по взиманию платы за безучетное потребление электроэнергии незаконны, обратилась в суд с встречным иском о взыскании неосновательного обогащения в размере 321 589 руб. 51 коп. (с учетом отказа от части требований).

Частичное удовлетворение требований, заявленных по встречному иску, послужило основанием для подачи ИП Белослюдцевой Р.В. апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующие обстоятельства.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При этом в силу статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации № 6 от 13.01.2003, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов. Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 вышеназванных Правил предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу частей 1, 4 статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Как уже отмечено выше, в пункте 5.4 договора энергоснабжения № 92-1387 от 12.10.2010 стороны согласовали, что при нарушении схем и средств учета по вине потребителя (срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения, безучетное электропотребление или факт хищения электроэнергии) гарантирующий поставщик имеет право производить расчеты за потребленную электрическую энергию, исходя из величины разрешенной договорной мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов работы в сутки (но не менее 12 часов), с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния приборов учета потребителя.

Договор энергоснабжения является публичным договором, в силу чего к нему применимы правила, предусмотренные статьей 426 ГК РФ, согласно пунктам 4, 5 которой в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Пунктом 79 Правил № 530 определено, что при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее – безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящих Правил.

Таким образом, Правила определяют понятие безучетного потребления, как случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 2.1 Приказа Госстандарта РФ № 125 от 18.07.1994 «Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений» средства измерений подвергают первичной, периодической, внеочередной и инспекционной поверке.

Если средство измерений по результатам поверки признано пригодным к применению, то на него или техническую документацию наносится поверительное клеймо или выдается «Свидетельство о поверке» (пункт 1.7 Приказа Госстандарта РФ № 125 от 18.07.1994 «Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений»).

В соответствии с п. 2.11.18 Приказа Минэнерго РФ № 6 от 13.01.2003  «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей» поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации.

Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В акте № 38-5.5/270 от 15.03.2011 указано, что пломба государственной поверки на счетчике не соответствует ПР.50.2.007-2001, так как имеет нечеткий и плоский оттиск; корпус счетчика опечатан пломбой ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 0005124 без следов вскрытия.

При этом согласно названному акту в результате визуального осмотра вскрытого счетчика обнаружено внесение изменений в конструктивное исполнение счетчика, что в счетном механизме снят защитный экран от воздействия переменного магнитного поля и впаян дополнительный штифт в крайний справа барабан между цифрами 3 и 4 счетного механизма, что позволяет счетному механизму вращаться в обратную сторону под воздействием переменного магнитного поля, приводит к искажению показаний израсходованной электроэнергии; что после воздействия электромагнита на счетчик показания изменились.

В соответствии с п. 2.14 Приказа Госстандарта РФ № 125  от 18.07.1994 «Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений» пломбы, несущие на себе поверительные клейма, считают поврежденными, если без применения специальных средств невозможно прочитать нанесенную на них информацию, а также если они не препятствуют доступу к узлам регулировки средств измерений или внутренним элементам их устройства.

Акт № 38-5.5/270 от 15.03.2011 свидетельствует о внесении изменений в конструктивное исполнение счетчика ЦЭ6803В 0747870802128936, в связи с чем суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что не соответствующая ПР.50.2.007-2001 пломба государственной поверки на счетчике, имеющая нечеткий и плоский оттиск, считается поврежденной.

В соответствии с частью 3 статьи 401 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

По общему правилу наличие вины не является обязательным условием ответственности при осуществлении предпринимательской деятельности, однако договором № 92-1387 между сторонами предусмотрено иное: доначисление с применением предусмотренного пунктом 5.4 договора алгоритма, использованного ОАО «Омскэнергосбыт» при расчете цены иска, возможно при наличии вины потребителя.

Согласно части 2 статьи 401 ГК РФ отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. ИП Белослюдцева Р.В. такие доказательства в материалы дела не представила.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (часть 1 статьи 543 ГК РФ).

Потребитель, согласно пункту 5.2.3 договора № 92-1387, обязуется обеспечить исправное состояние технических средств учета электрической энергии и мощности, находящихся на балансе и обслуживании у потребителя.

В соответствии с пунктом 2.11.14 Приказа Минэнерго РФ № 6 от 13.01.2003 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей» наблюдение за работой средств измерений и учета электрической энергии, в том числе регистрирующих приборов и приборов с автоматическим ускорением записи в аварийных режимах, на электрических подстанциях (в распределительных устройствах) должен вести оперативный или оперативно-ремонтный персонал подразделений, определенный решением технического руководителя потребителя.

В нарушение пунктом 2.11.17 Приказа Минэнерго РФ № 6 от 13.01.2003 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей» ИП Белослюдцева Р.В. надлежащим образом не исполнил обязанность следить за сохранностью сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

В соответствии с пунктом 152 Правил № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Согласно пункту 153 Правил № 530 расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

На основании пункта 156 Правил № 530 стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Представленный в материалы дела акт проверки не соответствует требованиям Правил № 530. Между тем, как верно отмечено судом первой инстанции, указанное обстоятельство не является единственным и достаточным основанием для отказа в удовлетворении требований о взыскании задолженности по оплате безучётного потребления электроэнергии, поскольку факт использования предпринимателем прибора учёта, не соответствующего предъявляемым к таким приборам требованиям, подтверждён материалами дела.

Ссылка ИП Белослюдцева Р.В. на расчет объема безучетно потребленной электроэнергии с нарушением установленного пунктом 153 Правил № 530 трехдневного срока отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку соответствующее обстоятельство не исключает права на предъявление требования о взыскании задолженности за безучетно потребленную электрическую энергию, объем которой в отсутствие прибора учета определен расчетным способом.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящего документа (пункт 155 Правил № 530).

В соответствии с пунктом 145 Правил № 530 для учета потребления электрической энергии в случае отсутствия (неисправности) приборов учета, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, расчет объема потребления электрической энергии потребителем, за исключением граждан-потребителей и потребителей, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ·А, осуществляется с применением перечисленных в пунктом 145 расчетных способов.

Как верно отмечено судом первой инстанции договором № 92-1387 между сторонами