Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.07.2012 по делу n А70-11720/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 июля 2012 года

                                                        Дело № А70-11720/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  07 июля 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  12 июля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мироновой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-3443/2012) общества с ограниченной ответственностью «ОФИС-2011» и (регистрационный номер 08АП-3445/2012) общества с ограниченной ответственностью «Малыш» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 11 марта 2012 года по делу № А70-11720/2011 (судья Авдеева Я.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Малыш» (ОГРН 1107232021984; ИНН 7202208678; место нахождения: г. Тюмень, ул. Московский тракт, 165, 21)  к обществу с ограниченной ответственностью «ОФИС-2009» (ОГРН 1097232015803; ИНН 7202197426; место нахождения: г. Тюмень, ул. Орджоникидзе, 5), обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Калинка» (ОГРН 1107232033171; ИНН 7203251362, место нахождения: г. Тюмень, ул. Орджоникидзе, 5), обществу с ограниченной ответственностью «ОФИС-2011» (ОГРН 1117232032763; ИНН 7203267203; место нахождения: г. Тюмень, ул. Орджоникидзе, 5) о солидарном взыскании 308 000 руб. и об истребовании имущества; по иску общества с ограниченной ответственностью «ОФИС-2009» к обществу с ограниченной ответственностью «Малыш» о взыскании 155 200 руб. задолженности, при участии в деле в качестве третьего лица: общества с ограниченной ответственностью  «ОФИС-2011»,

при участии в судебном заседании: 

от общества с ограниченной ответственностью «ОФИС-2011» – представителя Носовой О.Б. по доверенности № 2 от 10.01.2012 сроком действия по 31.12.2012,

от общества с ограниченной ответственностью «Малыш» – представителя Грищенко Д.Б. по доверенности от 15.09.2011 сроком действия до 14.09.2014,

от общества с ограниченной ответственностью «ОФИС-2009» – представителя Носовой О.Б. по доверенности № 2 от 10.01.2012 сроком действия по 31.12.2012,

от общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Калинка»  – представитель не явился,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Малыш» (далее – ООО «Малыш», истец) обратилось в Арбитражный Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ОФИС-2009» (далее – ООО «ОФИС-2009»), обществу с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Калинка» (далее – ООО «УК «Калинка») о взыскании неосновательного обогащения в размере 308 000 руб., об истребовании имущества балансовой стоимостью 359 031 руб. 70 коп. из чужого незаконного владения у ООО «УК «Калинка» и обязании последнего возвратить принадлежащее ООО «Малыш» на праве собственности перечисленное имущество, а также обеспечить доступ директору ООО «Малыш» Климову В.В. в нежилое помещение № 10, находящееся на третьем этаже административного здания Многофункционального комплекса «Калинка» (далее – МФК «Калинка») по адресу: город Тюмень, улица Республики, 65. Делу присвоен номер А70-11720/2011.

ООО «ОФИС-2009» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к ООО «Малыш» о взыскании задолженности на основании договора о подготовке помещения к аренде № 10 от 17 марта 2011 года по компенсационному платежу в размере 155 200 руб. Определением от 14.12.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено общество с ограниченной ответственностью «ОФИС-2011» (далее – ООО «ОФИС-2011»). Делу присвоен номер А70-12333/2011.

Определением от 19.01.2012 дела № А70-11720/2011 и № А70-12333/2011 объединены в одно производство и им присвоен единый номер А70-11720/2011.

Определением от 14.02.2012 ООО «ОФИС-2011» привлечено к участию в деле в качестве соответчика по иску ООО «Малыш» к ООО «ОФИС-2009», ООО «УК «Калинка» о взыскании 308 000 руб., об обязании возвратить имущество.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, ООО «Малыш» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнило исковые требования, просило взыскать солидарно с ООО «УК «Калинка», ООО «ОФИС-2009», ООО «ОФИС-2011» сумму гарантийного депозита и авансового платежа по договору аренды № 10 от 17 марта 2011 года, являющуюся неосновательным обогащением, истребовать из чужого незаконного владения у ООО «УК «Калинка», ООО «ОФИС-2009», ООО «ОФИС-2011» имущество, принадлежащее ООО «Малыш», общей стоимостью 268 031 руб. 70 коп., незаконно удерживаемое указанными лицами в здании МФК «Калинка»; заявило об отказе от исковых требований к ООО «ОФИС-2011» о взыскании суммы гарантийного депозита и авансового платежа по договору аренды от 17 марта 2011 года № 10.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 11 марта 2012 года по делу № А70-11720/2011 принят отказ ООО «Малыш» от исковых требований к ООО «ОФИС-2011» о взыскании 308 000 руб., производство по делу в данной части прекращено. В удовлетворении исковых требований ООО «Малыш» к ООО «ОФИС-2009», ООО «УК «Калинка» о солидарном взыскании 308 000 руб. отказано. В удовлетворении исковых требований ООО «Малыш» к ООО «ОФИС-2009», ООО «УК «Калинка» об истребовании имущества из чужого незаконного владения отказано. Исковые требования ООО «Малыш» к ООО «ОФИС-2011» об истребовании имущества из чужого незаконного владения удовлетворены. Суд первой инстанции обязал ООО «ОФИС-2011» возвратить ООО «Малыш» принадлежащее ему на праве собственности имущество, находящееся в помещении №10 (согласно плану помещения технического паспорта по состоянию на 13.07.2010 ФГУП «Ростехинвентаризация-Федеральное БТИ» Тюменский филиал) общей площадью 77,2 кв.м., расположенное на 3 этаже здания МФК «Калинка» по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, 65. С ООО «ОФИС-2011» в пользу ООО «Малыш» взыскано 4 000 руб. расходов на оплату государственной пошлины. Исковые требования ООО «ОФИС-2009»  удовлетворены. С ООО «Малыш» в пользу ООО «ОФИС-2009» взыскано 155 200 руб. основного долга, а также 5 656 руб. расходов на оплату государственной пошлины.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «ОФИС-2011» в апелляционной жалобе просит его отменить в части удовлетворения требований ООО «Малыш» к ООО «ОФИС-2011» об истребовании имущества из чужого незаконного владения и обязании последнего возвратить истцу принадлежащее ему на праве собственности имущество, находящееся в спорном помещении, и принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «ОФИС-2011» указывает, что ООО «Малыш» не представило сведения, позволяющие в достаточной степени индивидуализировать истребуемое имущество, а также не доказало принадлежность имущества.

ООО «Малыш» также обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований ООО «Малыш» о взыскании с ООО «ОФИС-2009» и ООО «УК «Калинка» неосновательного обогащения в размере 308 000 руб., и в части удовлетворения исковых требований ООО «ОФИС-2009» о взыскании с ООО «Малыш» задолженности в размере 155 200 руб., принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «Малыш» указывает, что отсутствие акта приема-передачи свидетельствует о неисполнении арендодателем обязанности по договору аренды № 10 от 17.03.2011 по передаче помещения в аренду.

ООО «ОФИС-2009» в письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО «Малыш» просило отказать последнему в удовлетворении апелляционной жалобы.

ООО «УК «Калинка», надлежащим образом извещенное в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника арбитражного процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Малыш» поддержал требования, изложенные в своей апелляционной жалобе.

Представитель ООО «ОФИС-2009» и ООО «ОФИС-2011» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе последнего, высказался согласно отзыву ООО «ОФИС-2009» на апелляционную жалобу ООО «Малыш».

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, отзыв ООО «ОФИС-2009» на апелляционную жалобу ООО «Малыш», заслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность судебного акта, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, ООО «ОФИС-2009» на праве собственности принадлежал объект незавершенного строительства, площадь застройки 2 895,2 кв.м., степень готовности 94%, лит. А, адрес объекта: Тюменская область, городской округ – город Тюмень, улица Республики, дом 65, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 18.10.2010 № 72 НЛ 857252 (том 2 л. 92).

17.03.2011 между ООО «Малыш» (арендатор) и ООО «ОФИС-2009» (арендодатель) подписан договор о подготовке помещения к аренде № 10, по условиям которого арендодатель принял обязательство передать арендатору помещение № 10, общей площадью 77,2 кв.м., расположенное на третьем этаже МФК «Калинка», для проведения в нем работ, направленных на подготовку помещения для его последующей аренды арендатором и более подробно определенных в статье 2 настоящего договора, а арендатор принял обязательство принять помещение для целей проведения подготовительных работ, провести в помещении подготовительные работы на свой риск, за свой счёт в соответствии с условиями настоящего договора, а также принять помещение в аренду на условиях, изложенных в статье 3 настоящего договора (том 1 л. 25-39).

В пункте 2.3 договора о подготовке помещения к аренде № 10 определена предварительная дата официального открытия МФК «Калинка» для доступа покупателей и посетителей – 01.06.2011. О точной официальной дате открытия арендодатель письменно уведомляет арендатора не позднее, чем за 30 дней до ее наступления.

В соответствии с пунктом 2.5 договора о подготовке помещения к аренде № 10 срок проведения подготовительных работ – 60 дней с даты начала проведения подготовительных работ, или срок, указанный в графике (пункт 2.11) или иной срок, согласованный сторонами и указанный в акте приёма-передачи помещения для проведения подготовительных работ. Стороны особо соглашаются, что фактическая дата окончания срока проведения подготовительных работ ни в коем случае не должна быть позднее, чем за 10 дней до даты официального открытия. Продление срока проведения подготовительных работ возможно только с письменного одобрения арендодателя. Нарушение срока окончания проведения подготовительных работ является существенным нарушением договора.

Согласно пункту 2.6 договора о подготовке помещения к аренде № 10 акт приема-передачи помещения для проведения подготовительных работ – двухсторонний акт приема-передачи помещения, составленный в двух экземплярах по форме, согласованной сторонами в приложении № 2 к настоящему договору, и подписываемый сторонами в дату передачи помещения арендодателем арендатору для целей проведения подготовительных работ.

Пунктом 2.6.1 договора о подготовке помещения к аренде № 10 предусмотрено, что по завершении подготовительных работ стороны подписывают двусторонний акт приема-передачи помещения по форме, приведенной в приложении № 2 к договору, в котором описывается состояние помещения по завершении подготовительных работ с учётом результатов технической инвентаризации. По завершении подготовительных работ техническая инвентаризация и при необходимости (по усмотрению арендодателя) оценка помещения осуществляются арендодателем за счет арендатора.

В соответствии с пунктом 3.1 договора о подготовке помещения к аренде № 10 стороны соглашаются, что с момента государственной регистрации права собственности арендодателя на здание МФК «Калинка», помещение будет считаться переданным арендатору на условиях договора аренды, заключенного на неопределенный срок, и датой начала аренды на неопределенный срок будет являться дата государственной регистрации права собственности арендодателя на здание официального открытия МФК «Калинка».

Согласно пункту 3.2 договора о подготовке помещения к аренде № 10 условия договора аренды, заключенного на неопределенный срок, считаются оформленными настоящим договором. Условия договора аренды, сроком до декабря 2011 года (ориентировочно на семь месяцев с 1 июня 2011 года по 30 июля 2012 года), оформляются отдельным краткосрочным договором аренды, подписанным сторонами на момент заключения настоящего договора и прилагаемым к настоящему договору в качестве приложения № 4. Договор аренды считается заключенным с момента его подписания сторонами.

Пунктом 3.3 договора о подготовке помещения к аренде № 10 установлено, что договор аренды, заключенный на неопределенный срок, считается заключенным с даты государственной регистрации права собственности арендодателя на здание МФК «Калинка» и ориентировочно действует до 1 июня 2011 года. С 1 июня 2011 года договор аренды, заключенный на неопределенный срок, автоматически прекращает свое действие без необходимости подписания дополнительных документов, а отношения сторон по аренде помещения регулируются договором аренды (приложение № 4).

В соответствии с абзацем 2 пункта 8.1 договора о подготовке помещения к аренде № 10 во всех случаях, не урегулированных настоящим договором, применению подлежат условия договора аренды; при возникновении противоречий при толковании текста договора аренды и настоящего договора, договор аренды имеет приоритет.

17.03.2011 между ООО «Малыш» (арендатор) и ООО «ОФИС-2009» (арендодатель) подписан договор аренды № 10, по условиям которого арендодатель принял обязательство передать арендатору во временное владение и пользование, а арендатор принял обязательство принять нежилое помещение № 10 общей площадью 77,2 кв.м., расположенное на 3 этаже здания МФК «Калинка» по адресу: Тюменская область, город Тюмень, улица Республики, 65, представляющего собой нежилое, по назначению, административно-торговое, трехэтажное здание (корпус), и принял обязательство вносить арендную плату в размере, порядке и в сроки, предусмотренные настоящим договором, а также