Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2012 по делу n А46-17860/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

2/1 Подъезд 5; Дмитриева ,2/1 Подъезд 7; Дмитриева, 2/1 Подъезд 8; Дмитриева, 2/1 Подъезд 9; Дмитриева, 2/4 Подъезд 2; Дмитриева, 2/7 Подъезд 1; Дмитриева, 2/7 Подъезд 2; Дмитриева, 2/7 Подъезд 4; Дмитриева, 3/4 Подъезд 1; Дмитриева, 3/4 Подъезд 2; Дмитриева, 3/4 Подъезд 3; Дмитриева, 3/4 Подъезд 4; Дмитриева, 4/1 Подъезд 1; Дмитриева, 4/1 Подъезд 2; Дмитриева, 4/2 Подъезд 1; Дмитриева, 4/2 Подъезд 2; Дмитриева, 5/2 Подъезд 2; Дмитриева, 5/3 Подъезд 1; Дмитриева, 6 Подъезд 1; Дмитриева, 6 Подъезд 2; Дмитриева, 6 Подъезд 3; Дмитриева, 6 Подъезд 4; Дмитриева, 6/1 Подъезд 2; Дмитриева, 11 Подъезд 1; Дмитриева, 11 Подъезд 2; Дмитриева, 11 Подъезд 3; Дмитриева, 11 Подъезд 4; Дмитриева, 11/1 Подъезд 1; Дмитриева, 11/1 Подъезд 2; Дмитриева, 11/1 Подъезд 3; Дмитриева, 11/3 Подъезд 1; Дмитриева, 11/3 Подъезд 2; Дмитриева, 11/3 Подъезд 3; Дмитриева, 15 Подъезд 2; Дмитриева, 15/6 Подъезд 1; Дмитриева, 5/3 Подъезд 1; Днепровская,14 Подъезд 2; Днепровская , 16 Подъезд 1; Днепровская, 16 Подъезд 2; Комарова, 3 Подъезд 1; Комарова, 3 Подъезд 4; Комарова, 23/1 Подъезд 2; Комарова, 27/5 Подъезд 1; Комарова, 27/5 Подъезд 2; Комарова, 27/5 Подъезд 3; Комарова, 27/6 Подъезд 1; Комарова, 27/6 Подъезд 3; Комарова, 29 Подъезд 1; Комкова, 1б Подъезд 4; Комкова, 2 Подъезд 1; Комкова, 2 Подъезд 2; Комкова, 3 Подъезд 2; Комкова, 3 Подъезд 3; Комкова, 3 Подъезд 5; Комкова, 3 Подъезд 6; Комкова, 3б Подъезд 1; Комкова, 4 Подъезд 1; Комкова, 4 Подъезд 3; Комкова, 4 Подъезд 4; Комкова, 4 Подъезд 5; Комкова, 5 Подъезд 1; Комкова, 6 Подъезд 1; Комкова, 6 Подъезд 2; Комкова, 6 Подъезд 3; Комкова, 6 Подъезд 4; Комкова, 6/1 Подъезд 1; Комкова, 6/1 Подъезд 2; Комкова, 6/1 Подъезд 3; Комкова, 7б Подъезд 1; Комкова, 7б Подъезд 2; Комкова, 7б Подъезд 3; Комкова, 7б Подъезд 4; Комкова, 7б Подъезд 5; Комкова, 7б Подъезд 6; Конева, 20/1 Подъезд 1; Конева, 24 Подъезд 1; Конева, 24 Подъезд 2; Конева, 28 Подъезд 1; Конева, 28 Подъезд 2; Конева, 28 Подъезд 3; Конева, 28 Подъезд 4; Конева, 28 Подъезд 5; Конева, 28/2 Подъезд 1; Конева, 30 Подъезд 3; Конева, 32 Подъезд 3; Конева, 32 Подъезд 6; Кошевого, 25 Подъезд 2; Крупская, 17/2 Подъезд  1; Крупская, 19 Подъезд 3; Крупская, 19 Подъезд 5; Крупская, 19/1 Подъезд 1; Крупская, 19/1 Подъезд 3; Крупская, 19/1 Подъезд 5; Крупская, 19/2 Подъезд 2; Куломзинская, 70 Подъезд 2; Куломзинская, 105 Подъезд 8; Лесной Проезд, 2 Подъезд 4; Лесной Проезд, 2 Подъезд 6; Лесной Проезд, 3 Подъезд 1; Лисицкого, 3а Подъезд 4; Лисицкого, 3б Подъезд 2; Лисицкого, 3б Подъезд 3; Лисицкого, 3в Подъезд 1; Лисицкого, 3в Подъезд 2; Лисицкого, 3в Подъезд 3; Лисицкого, 3в Подъезд 4; Лисицкого, 5 Подъезд 4; Лисицкого, 5а Подъезд 1; Лисицкого, 9б Подъезд 1; Лисицкого, 9б Подъезд 3; Лисицкого, 9б Подъезд 4; Лисицкого, 9б Подъезд 5; Лисицкого, 9б Подъезд 6; Лукашевича, 1 Подъезд 2; Лукашевича, 1 Подъезд 4; Лукашевича, 1 Подъезд 5; Лукашевича ,1 Подъезд 6; Лукашевича, 2 Подъезд 2; Лукашевича, 2 Подъезд 3; Лукашевича, 2 Подъезд 4; Лукашевича, 2а Подъезд 1; Лукашевича, 2а Подъезд 3; Лукашевича ,2б Подъезд 1; Лукашевича, 2б Подъезд 2; Лукашевича, 2в Подъезд 1; Лукашевича, 2в Подъезд 2; Лукашевича, 2в Подъезд 3; Лукашевича, 7 Подъезд 1; Лукашевича, 7 Подъезд 5; Лукашевича, 7 Подъезд 6; Лукашевича, 11 Подъезд 1; Лукашевича, 11 Подъезд 3; Лукашевича, 11а Подъезд 3; Лукашевича, 11а Подъезд 5; Лукашевича, 11а Подъезд 6; Лукашевича, 11а Подъезд 7; Лукашевича, 11а Подъезд 8; Лукашевича, 13а Подъезд 4; Лукашевича, 13а Подъезд 5; Лукашевича, 15б Подъезд 6; Лукашевича, 17 Подъезд 1; Лукашевича, 17 Подъезд 2; Мельничная, 9а Подъезд 5; Мельничная, 58в Подъезд 4; Мельничная, 89/3 Подъезд 1; Мельничная, 89/3 Подъезд 3; Мельничная, 89/3 Подъезд 4; Мельничная, 89а Подъезд 5; Мельничная, 89б Подъезд 1; Мельничная, 89б Подъезд 2; Мельничная, 124 Подъезд 2; Можайского, 1 Подъезд 3; Можайского, 1 Подъезд 6; Новороссийская, 3а Подъезд 1; Перелета, 2 Подъезд 1; Перелета, 2 Подъезд 2; Перелета, 2 Подъезд 5; Перелета, 4 Подъезд 1; Перелета, 6 Подъезд 2; Перелета, 7/3 Подъезд 1; Перелета ,7/3 Подъезд 2; Перелета, 14/1 Подъезд 3; Профинтерна, 9 Подъезд 2; Профинтерна, 19 Подъезд 2; Профинтерна, 23 Подъезд 1; Путилова, 3а Подъезд 1; Путилова, 6 Подъезд 3; Путилова, 6 Подъезд 6; Путилова, 7а Подъезд 4; Путилова, 7б Подъезд 2; Путилова, 7б Подъезд 8 ; Путилова, 7б Подъезд 9; Путилова, 7б Подъезд 10; Путилова, 11а Подъезд 2; Путилова, 11а Подъезд 3; Путилова, 11а Подъезд 4; Рокоссовского, 14 Подъезд 1; Рокоссовского, 14 Подъезд 2; Рокоссовского, 18/1 Подъезд 1; Рокоссовского, 28 Подъезд 1; Рокоссовского, 28 Подъезд 2; Рокоссовского, 28 Подъезд 3; Рокоссовского, 28 Подъезд 7; Рокоссовского, 28 Подъезд 9; Рокоссовского, 30 Подъезд 2; Рокоссовского, 30 Подъезд 3; Рокоссовского, 30 Подъезд 4; Рокоссовского, 30 Подъезд 5; Рокоссовского, 30 Подъезд 6; Рокоссовского, 30 Подъезд 7; Рокоссовского, 30 Подъезд 8; Рокоссовского, 30 Подъезд 9; Рокоссовского, 30 Подъезд 10; Рокоссовского, 30 Подъезд 11; Саянская, 1а Подъезд 1; Семиреченская, 134 Подъезд 2; Семиреченская, 134 Подъезд 3; Семиреченская, 134 Подъезд 4; Семиреченская, 134 Подъезд 5; Семиреченская ,136 Подъезд 1; Семиреченская, 136 Подъезд 2; Семиреченская, 136 Подъезд 3; Семиреченская, 136 Подъезд 4; Семиреченская, 136 Подъезд 5; Семиреченская ,136 Подъезд 6; Степанца, 10 Подъезд 1; Степанца ,10 Подъезд 3; Суровцева, 53 Подъезд 1; Суровцева, 53 Подъезд 2; Суровцева, 53 Подъезд 4; Суровцева, 78 Подъезд 1; Суровцева ,80 Подъезд 1; Суровцева, 100 Подъезд 1; Суровцева ,100 Подъезд 2; Суровцева ,100 Подъезд 3; Транссибирская, 3 Подъезд 2; Транссибирская, 3 Подъезд 6; Транссибирская, 25/2 Подъезд 3,

объявлений на обратной стороне платёжных документов (квитанций) на оплату  жилищно-коммунальных услуг, путём включения в платёжные документы на оплату жилищно-коммунальных услуг по указанным адресам требований оплаты  услуг по обслуживанию домофонных систем (домофона), оплаты задолженности за услуги по обслуживанию домофонных систем (домофонов), а также путём обслуживания домофонных систем по указанным адресам (пункт 2 оспариваемого решения);

-  признать злоупотреблением доминирующим положением и нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ЗАО «Левобережье» (ОАО «Левобережье») на товарных рынках услуг по управлению многоквартирными домами в части создания препятствий доступу на товарный рынок оказания услуг по обслуживанию домофонных систем другим хозяйствующим субъектам, в частности ООО «Факториал-Сиб», в случаях, когда домофонные системы не являются общим имуществом собственников многоквартирных домов, путём направления собственникам (жильцам) помещений многоквартирных домов, расположенных по адресам, указанным  в пункте 2 настоящего решения, объявлений на обратной стороне платёжных документов (квитанций) на оплату  жилищно-коммунальных услуг, путём включения в платёжные документы на оплату жилищно-коммунальных услуг по указанным адресам требований оплаты  услуг по обслуживанию домофонных систем (домофона), оплаты задолженности за услуги по обслуживанию домофонных систем (домофонов), содержащих ложные сведения, вводящие  в заблуждение граждан-потребителей услуг о принадлежности домофонных систем и о смене исполнителя услуг по указанным адресам,  а также путём обслуживания домофонных систем по указанным адресам, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции на указанном товарном рынке и (или) ущемление интересов других лиц,- хозяйствующих субъектов, оказывающих услуги  по обслуживанию домофонных систем, в том числе по указанным адресам, и потребителей этих услуг – граждан – собственников (жильцов) помещений многоквартирных домов, в том числе по указанным адресам.

На основании пункта 3 решения № 04/22-11 от 06.10.2011 антимонопольный орган выдал ЗАО «Левобережье» предписание, согласно которому Обществу надлежит:

 - со дня получения предписания прекратить нарушения пунктов 1 и 2 части 1  статьи 14 и части 1статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ  «О защите конкуренции» путём прекращения распространения среди собственников (жильцов) помещений многоквартирных домов  любым способом ложных сведений о смене исполнителя услуг по обслуживанию домофонных систем, исключения из платёжных документов на оплату  жилищно-коммунальных услуг требований  оплаты за услуги и задолженности по оплате за услуги по обслуживанию домофонных систем (домофонов), а также путём прекращения обслуживания  домофонных систем, которые установлены, переданы в пользование и находятся на обслуживании других хозяйствующих субъектов, в том числе ООО «Факториал-Сиб», на основании действующих договоров,  заключённых с другими хозяйствующими субъектами, в том числе  ООО «Факториал-Сиб» по обозначенным в пункте 2 решения адресам;

- осуществить действия по внесению изменений в договоры (в соглашения о внесении изменений и дополнений в договоры и дополнительные соглашения к договорам) управления многоквартирными  домами, в которых другими хозяйствующими субъектами, в том числе  ООО «Факториал-Сиб»  по  соответствующим адресам, установлены, переданы в пользование и находятся на обслуживании домофонные системы, путём исключения из них условий о включении в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирных домах домофонных систем, о включении в перечень работ и услуг по содержанию и текущему ремонту общего имущества в многоквартирном доме услуг по ремонту и техническому обслуживанию домофонной   системы, об  установлении  платы за услуги по ремонту и   техническому   обслуживанию домофонной   системы при наличии действующих договоров на обслуживание домофонных систем, заключённых собственниками (жильцами) помещений  многоквартирных домов с другими хозяйствующими субъектами в течение одного месяца со дня получения настоящего предписания;

-  о выполнении пункта 1 настоящего предписания проинформировать Омское УФАС России в течение 10 дней со дня получения настоящего предписания;

- о выполнении пункта 2 настоящего предписания проинформировать Омское УФАС России в течение 40 дней со дня получения настоящего предписания.

Полагая, что вынесенные Омским УФАС России решение и предписание нарушают права и законные интересы общества, ЗАО «Левобережье» обратилось в Арбитражный суд Омской области с выше обозначенными требованиями.

Рассмотрев материалы дела, суд первой инстанции посчитал заявленные требования подлежащими удовлетворению, так как установил, что ЗАО «Левобережье» осуществляет действия по управлению общим имуществом собственников жилых помещений, расположенных в многоквартирных домах, и именно данная область действий является товарным рынком, на котором общество может осуществлять конкурентные действия. Вместе с тем, ООО «Факториал-Сиб» является юридическим  лицом, осуществляющим установку и обслуживание домофонных систем. Данные действия ни по своему содержанию, ни по форме не могут быть отнесены к управлению многоквартирными домами. Приняв во внимание данное обстоятельство, суд пришел к выводу, что товарный рынок услуг, предоставляемый ЗАО «Левобережье» с одной стороны, и ООО «Факториал-Сиб», с другой стороны, не совпадает. По мнению суда, обслуживание домофонных систем к такого рода товарным рынкам отнести нельзя.

Также суд указал, что в данном случае Омское УФАС России при определении границ товарного рынка услуг по управлению многоквартирными домами необоснованно ограничило данный товарный рынок только территорией многоквартирных жилых домов, находящихся в управлении ЗАО «Левобережье». Приняв во внимание отсутствие конкуренции между ЗАО «Левобережье» и ООО «Факториал-Сиб», в том числе по критерию разности товаров (услуг), в отношении которых имеют права данные лица, разности товарных рынков, необоснованности выводов антимонопольного органа о доминирующем положении заявителя на соответствующем рынке, суд указал, что оспариваемые обществом решение, предписание, постановление антимонопольного органа не соответствуют Закону о защите конкуренции и нарушают права и законные интересы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Кроме того, суд первой инстанции указал, что в материалах дела отсутствуют доказательства обслуживания ЗАО «Левобережье» на момент вынесения предписания всех домов, отмеченных в оспариваемом правовом акте.

В апелляционных жалобах Омского УФАС России и ООО «Факториал-Сиб», а также в дополнительных доводах третьего лица, по существу изложены следующая правовая позиция и оценка выводам суда первой инстанции.

Податели жалоб отмечают ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что товарный рынок услуг, предоставляемый ЗАО «Левобережье», с одной стороны, и ООО «Факториал-Сиб», с другой стороны, не совпадают. Помимо оказания услуг по управлению многоквартирными домами, ЗАО «Левобережье» оказывало собственникам этих же домов дополнительно услугу по обслуживанию домофонных систем, которая выставлялась отдельной строкой и не включалась в структуру платы за содержание и ремонт жилого помещения. ЗАО «Левобережье» и ООО «Факториал-Сиб» соперничают на рынке услуг по обслуживанию домофонных систем, а, значит, являются конкурентами на данном товарном рынке. При этом, действия заявителя по оказанию таких услуг в отсутствие каких-либо на то полномочий относятся к недобросовестной конкуренции, запрет на которую прямо содержится в статье 14 Закона.

Также антимонопольный орган настаивают на своих доводах о том, что ЗАО «Левобережье» занимает доминирующее положение на рынке услуг по управлению многоквартирными домами, географические границы товарного рынка были определены верно. ЗАО «Левобережье», используя свое доминирующее положение как управляющая организация, создало себе преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности именно на товарном рынке оказания услуг по обслуживанию домофонных систем, и именно в границах своих домов.

В части доводов суда об отсутствии в материалах дела доказательств обслуживания обществом всех домов, перечисленных в спорных ненормативных правовых актов, в апелляционных жалобах содержится утверждении о том, что данное обстоятельство не может служить основанием для удовлетворения заявленных требований.

ЗАО «Левобережье» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало на отсутствие оснований для отмены постановленного судом первой инстанции акта, а также верность сформулированных им выводов. Считает, что общество и ООО «Факториал-Сиб» осуществляют предпринимательскую деятельность на разных (не совпадающих) товарных рынках; что товарный рынок не может быть ограничен территорией конкретного многоквартирного жилого дома и управляющая организация не может быть признана занимающей на данном товарном рынке доминирующее положение.

Судебное заседание апелляционного суда проведено при участии представителей заявителя, антимонопольного органа и третьего лица, соответственно поддержавших ранее изложенные доводы и возражения.

Суд