Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.07.2013 по делу n А81-4278/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее, чем за 2-летний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника.

То есть, временный управляющий был обязан использовать в финансовом анализе показатели, рассчитанные за следующие периоды: 31.12.2009, 31.03.2010, 31.06.2010, 30.09.2010, 31.12.2010, 31.03.2011, 31.06.2011, 30.09.2011, 31.12.2011, 31.03.2012, 31.06.2012.

Как усматривается из представленного в материалы дела анализа финансового состояния должника, временный управляющий при его проведении использовал показатели деятельности должника по состоянию на 31.12.2009, 31.12.2010 и 31.12.2011, то есть не поквартально (том 1 лист дела 44).

В обоснование правомерности такого использования он сослался на то, что должник находился на упрощенной системе налогообложения.

Статьей 4 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (действовавшей на момент оспариваемых действий) организации, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, освобождаются от обязанности ведения бухгалтерского учета, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.

Организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет основных средств и нематериальных активов в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете.

Таким образом, налогоплательщик, находящийся на упрощенной системе налогообложения обязан вести бухгалтерский учет не в полном объеме, но в объеме, необходимом для получения информации о показателях его финансово-хозяйственной деятельности.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.11 Закона о банкротстве для организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, сохраняются действующие порядок ведения кассовых операций и порядок представления статистической отчетности.

Статьей 346.19 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что налоговым периодом признается календарный год. Отчетными периодами признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Отчетный период  используется таким налогоплательщиком для исчисления авансовых платежей.

Статьей 346.23 Налогового кодекса Российской Федерации по итогам налогового периода налогоплательщики представляют налоговую декларацию в налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя в следующие сроки: организации – не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи); индивидуальные предприниматели - не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи).

Вместе с тем в силу статьи 346.24 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны вести учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы по налогу в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, форма и порядок заполнения которой утверждаются Министерством финансов Российской Федерации.

Согласно статье 2 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" бухгалтерская отчетность - единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам.

Поскольку для налогоплательщика, перешедшего на упрощенную систему налогообложения, сохраняется ряд обязательств по ведению бухгалтерского учета, составлению налоговой отчетности, предоставлению статистической отчетности, он имеет возможность раскрыть используемые им показатели своей деятельности как по состоянию на год, так и по состоянию на квартал.

Так, например, Определением Конституционного Суда РФ от 13.06.2006 N 319-О разъяснено, что освобождение от обязанности ведения бухгалтерского учета применительно к деятельности открытого акционерного общества не исключает необходимость составления по данным об имущественном и финансовом положении и результатам хозяйственной деятельности бухгалтерской отчетности в установленной законом форме в целях обеспечения информационной открытости и возможности реализации акционерами своих прав, в том числе права получать информацию о деятельности акционерного общества.

Как усматривается из материалов дела, временный управляющий Семашко Н.С. для проведения финансового анализа использовал данные бухгалтерской отчетности по состоянию на 31.12.2009, 31.12.2010, 31.12.2011 по причине того, что должник применял упрощенную систему налогообложения, которая не предполагает сдачу бухгалтерского баланса.

Вместе с тем, то, что бухгалтерская отчетность налогоплательщиком не сдавалась, а налоговая отчетность сдавалась по итогам года, не воспрепятствовало арбитражному управляющему использовать  при составлении анализа данные бухгалтерской отчетности и бухгалтерских регистров, полученных непосредственно от должника (том 1 листы дела 44-45).

Как пояснил временный управляющий бухгалтерские балансы, на основании которых проводились исчисления коэффициентов, были сформированы должником по требованию временного управляющего.

Поскольку  пункт 4 Правил № 367 не содержит указаний на то, что коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально, берутся исключительно из бухгалтерской отчетности, которая предоставляется уполномоченным органам, и поскольку сам временный управляющий использовал документы бухгалтерского отчета и отчетности (в том числе по году), которые также не предоставляются публичным пользователям отчетности (уполномоченным органам), он не вправе ссылаться на наличие у должника упрощенной системы налогообложения.

У него не было препятствий к получению такой же отчетности по итогам кварталов.

Основным требованием к такой отчетности является ее достоверность и проверяемость.

Поэтому арбитражный управляющий в любом случае был обязан соотнести ее достоверность с документами налоговой отчетности, а также с  книгами учета доходов и расходов, документами учета основных средств и нематериальных активов, документами статистической отчетности и кассовыми документами.

Учитывая все сказанное выше, у временного управляющего не было оснований уклоняться от определения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности должника и показателей, используемые для их расчета, рассчитанных поквартально.

При этом временным управляющим каких-либо объяснений незаявления должнику требований о составлении поквартальных бухгалтерских балансов не представлено.

Учитывая представленные в материалы дела годовые бухгалтерские балансы, трудности в составлении поквартальных у должника отсутствовали.

Учитывая то, что использование поквартальных показателей более достоверно характеризует динамику изменения  платежеспособности, финансовой устойчивости, деловой активности,  состояния активов, то есть все то, что подлежит установлению в целях определения возможности восстановления платежеспособности, а также то, что требование к использованию именно таких показателей является императивным, суд апелляционной инстанции признает действия временного управляющего по использованию в финансовом анализе исключительно годовых  показателей незаконными.

Отсутствие поквартальных коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности должника и показателей, используемых для расчета, могло привести к составлению недостоверного финансового анализа должника.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий обязан выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 855 утверждены Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства (далее – Временные правила), которые определяют порядок проведения арбитражным управляющим проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства.

Разделом 2 Временных правил регламентирован порядок определения признаков преднамеренного банкротства, согласно пункту 5 которого признаки преднамеренного банкротства выявляются как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме (пункт 8 Временных правил).

Пункт 14 названных Временных правил определяет, что по результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, которое представляется собранию кредиторов, арбитражному суду, а также не позднее 10 рабочих дней после подписания - в органы, должностные лица которых уполномочены в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.12 Кодекса, для принятия решения о возбуждении производства по делу об административном правонарушении (пункт 15 Правил).

Заключение о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства включает в себя, в частности, расчеты и обоснования вывода о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства с указанием сделок должника и действий (бездействия) органов управления должника, проанализированных арбитражным управляющим, а также сделок должника или действий (бездействия) органов управления должника, которые стали причиной или могли стать причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и (или) причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом такого ущерба (при наличии возможности определить его величину).

На основании изложенного, надлежащим доказательством проведения анализа по выявлению признаков преднамеренного банкротства будет являться письменное заключение, составленное в соответствии с упомянутыми Правилами (в том числе с анализом сделок должника).

В соответствии с пунктами 6, 7 раздела 2 Временных правил проверки наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства выявление признаков преднамеренного банкротства осуществляется в два этапа.

На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый период в соответствии с правилами проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации.

В случае установления на первом этапе существенного ухудшения значений 2 и более коэффициентов проводится второй этап выявления признаков преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе сделок должника и действий органов управления должника за исследуемый период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором темп их снижения превышает средний темп снижения значений данных показателей в исследуемый период.

В случае если на первом этапе выявления признаков преднамеренного банкротства не определены периоды, в течение которых имело место существенное ухудшение 2 и более коэффициентов, арбитражный управляющий проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме.

В соответствии с пунктом 10 Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, по результатам анализа значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, и сделок должника делается один из следующих выводов:

- о наличии признаков преднамеренного банкротства - если руководителем должника, ответственным лицом, выполняющим управленческие функции в отношении должника, совершались сделки или действия, не соответствующие существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые стали причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника;

- об отсутствии признаков преднамеренного банкротства - если арбитражным управляющим не выявлены соответствующие сделки или действия;

- о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства - при отсутствии документов, необходимых для проведения проверки.

Как усматривается из отчета временного управляющего от 26.07.2012, Семашко Н.С. сделан вывод об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства должника, представлено соответствующее заключение.

Вместе с тем в заключении полностью отсутствует  анализ сделок должника за весь исследуемый период.

В суде первой инстанции временный управляющий пояснил, что сделки должника за период процедуры наблюдения по своей экономической значимости не выходили за рамки текущей хозяйственной деятельности и не были направлены на выводы активов предприятия.

Между тем устное заявление без ссылок на фактические обстоятельства исследуемых сделок не может заменить анализ сделок, необходимый для установления наличия (отсутствия) признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства.

Этот анализ должен был отражаться в заключении.

При этом, выявление признаков преднамеренного банкротства, безусловно, может повлиять на права кредитора в деле о банкротстве.

В частности результаты проведения проверки наличия признаков преднамеренного банкротства (даже в отсутствие достаточных оснований