Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2013 по делу n А46-28952/2012. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 сентября 2013 года

                                                    Дело №   А46-28952/2012

Резолютивная часть постановления объявлена  10 сентября 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 сентября 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шаровой Н.А.

судей  Семёновой Т.П., Смольниковой М.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-5972/2013) общества с ограниченной ответственностью «КСМ» на определение Арбитражного суда Омской области от 13 июня 2013 года по делу №  А46-28952/2012 (судья Скиллер-Котунова Е.В.) вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью «КСМ» (ОГРН 1065507043788, ИНН 5507084737) о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Миллениум» (ОГРН 1035504027162, ИНН 5503077224),

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «КСМ» – Беньковская Е.Н. (паспорт, по доверенности б/н от 21.01.2013 сроком действия три года);

от конкурсного управляющего Совина А.А. - не явилась, извещен;

от ОАО «НОМОС-БАНК»  – не явился, извещено;

от Инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Центральному административному округу г. Омска – не явился, извещена.

установил:

03.10.12 ОАО «НОМОС-БАНК» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью «Миллениум» (далее – должник, ООО «Миллениум») несостоятельным (банкротом). Решением арбитражного суда от 17.12.2012 общество с ограниченной ответственностью «Миллениум» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца (до 10.04.2013), конкурсным управляющим должника утвержден Совин Александр Аркадьевич.

Публикация сообщения в соответствии со статей 28 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении  него конкурсного производства состоялась в газете «Коммерсантъ» № 247 от 28.12.2012 стр. 27.

28.01.2013 в Арбитражный суд Омской области от общества с ограниченной ответственностью «КСМ» (далее – ООО «КСМ») поступило заявление о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Миллениум».

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил требования, и просил суд включить денежное требование в реестр требований кредиторов ООО «Миллениум» в размере 2 216 900 руб., а именно суммы, составляющие стоимость внесенных средств для строительства второй очереди жилого дома с нежилыми помещениями по адресу: г. Омск, ул. Фрунзе, 1, за поставку бетона. Данные уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Определением от 13.06.2013 по делу № А46-28952/2012 Арбитражный суд Омской области  в удовлетворении требования ООО «КСМ» к должнику ООО «Миллениум»  о включении требования кредитора в сумме 2 216 900 руб. в реестр требований кредиторов должника отказал.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО «КСМ» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на нарушение судом первой инстанции норм материального права, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела,  просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт о включении в реестр его требований в размере 2 216 900 руб.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что застройщик и инвестор, произвели зачёт встречных однородных денежных требований в полном объёме, что подтверждается справкой, выданной ООО «Миллениум» от 29.01.2008. По мнению подателя жалобы, срок исковой давности им не пропущен. Ссылается на то, что имеет место отказ от исполнения договора, что свидетельствует о возможности предъявления кредитором требований в денежном выражении.

В представленном до начала судебного заседания отзыве ООО «Миллениум» указало, что не признает требования в сумме 2 216 900 руб.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «КСМ» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Суд апелляционной инстанции в порядке статьи 156 АПК РФ рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителя ООО «КСМ», проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены определения.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названым Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии со статьей 225 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 настоящего Федерального закона.

Реестр требований кредиторов ликвидируемого должника в деле о банкротстве составляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Голосование на собрании кредиторов и определение очередности удовлетворения требований кредиторов при введении процедуры, применяемой в деле о банкротстве к ликвидируемому должнику, осуществляются в соответствии с размером требований, включенных в реестр требований кредиторов, сформированный в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, установленным статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

В силу статьи 100 Закона о банкротстве  при рассмотрении требования кредитора в деле о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд проверяет его обоснованность и наличие оснований для включения в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Как следует из материалов дела, решением суда от 17.12.12 ООО «Миллениум» признано банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на четыре месяца (до 10.04.2013).

Публикация о признании должника банкротом состоялась в печатном издании «Коммерсантъ» № 247 от 28.12.2012 стр. 27.

17.08.2006 между ООО «Миллениум» и ЗАО «Луна-КСМ» был заключён Договор № 7-т об участии в долевом строительстве жилого дома по ул. Фрунзе, 1 (2 очередь) (далее – договор об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006), по условиям которого по выполнению всех обязательств сторонами по договору инвестору - ЗАО «Луна-КСМ» передаётся объект долевого строительства, а именно – нежилые (торгово-офисные) помещения (далее по тексту – торгово-офисные помещения), общей площадью 69, 66 кв. м., Оси Е-И /29-30, на 5 этаже.

В соответствии с п. 2.3.1 договора об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006 ЗАО «Луна-КСМ» приняло на себя  обязательство  производить  выплаты  в  размере и порядке, установленном  договором, Приложением № 2 и дополнительным соглашением от 02.10.2006 к нему.

Решением единственного учредителя ЗАО «Луна-КСМ» от 20.07.2006 б/н принято решение о реорганизации ЗАО «Луна-КСМ» путём преобразования в ООО «КСМ», что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица о создании юридического лица путём реорганизации в форме преобразования ООО «КСМ» 25.09.2006.

Во исполнение условий договора об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006, ООО «КСМ» произвело вклад в долевое строительство указанных помещений путём поставки бетона и иных строительных материалов на объект ООО «Миллениум» на сумму 2 216 900 руб. в порядке, установленном договором об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006, приложением № 2 к нему и дополнительным соглашением от 02.10.2006, что подтверждается товарной накладной № 899 от 08.09.2006 на сумму 84 229,84 рублей, товарной накладной № 930 от 15.09.2006 на сумму 84229,84 рублей, товарной накладной № 988 от 29.09.2006 на сумму 59533,31 рублей, товарной накладной № 1023 от 06.10.2006 на сумму 61800,09 рублей, товарной накладной № 1021 от 06.10.2006 на сумму 67383,88 рублей, товарной накладной № 1047 от 09.10.2006 на сумму 67383,88 рублей, товарной накладной № 1056 от 20.10.2006 на сумму 172409,88 рублей, товарной накладной № 1126 от 23.10.2006 на сумму 37600,09 рублей, товарной накладной № 1151 от 31.10.2006 на сумму 5699,99 рублей, товарной накладной № 1281 от 03.11.2006 на сумму 17600,00 рублей, товарной накладной № 1233 от 17.11.2006     на сумму 67482,87 рублей, товарной накладной №1455 от 26.12.2006 на сумму 4400,01 рублей, товарной накладной № 1440 от 22.12.2006 на сумму 66400,01 рублей, товарной накладной № 909 от 22.06.2007 на сумму 38474,98 рублей, товарной накладной № 952 от 26.06.2007 на сумму 13400,00 рублей, товарной накладной № 977 от 29.06.2007 на сумму 26799,97 рублей, товарной накладной № 1046 от 06.07.2007 на сумму 66600,10 рублей, товарной накладной № 1068 от 12.07.2007 на сумму 73350,11 рублей, товарной накладной № 1084 от 13.07.2007 на сумму 7650,01 рублей, товарной накладной № 1121 от 19.07.2006       на сумму 48750,07 рублей, товарной накладной № 1137 от 23.07.2007 на сумму 15300,02 рублей, товарной накладной № 1170 от 27.07.2007 на сумму 34950,06 рублей, товарной накладной №1231 от 06.08.2007 на сумму 5400,01 рублей, товарной накладной № 1280 от 14.08.2007 на сумму 97200,14 рублей, товарной накладной № 1471 от 14.09.2007 на сумму 8000,00 рублей, товарной накладной №1697 от 26.10.2007 на сумму 8550,02 рублей, товарной накладной № 1653 от 19.10.2007 на сумму 11400,00 рублей, товарной накладной № 1589 от 05.10.2007 на сумму 21675,03 рублей, товарной накладной № 1772 от 12.11.2007 на сумму 76340,07 рублей, товарной накладной № 1799 от 16.11.2007 на сумму 264000,17 рублей, товарной накладной № 1834 от 22.11.2007 на сумму 111400,10 рублей, товарной накладной № 1856 от 28.11.2007 на сумму 44000,03 рублей, товарной накладной № 237 от  03.04.2008 на сумму 230423,25 рублей, товарной накладной № 101 от 15.02.2008 на сумму 44651,20 рублей, товарной накладной № 111 от 20.02.2008 на сумму 55814,00 рублей, товарной накладной № 137 от 29.02.2008   на сумму 145116,40 рублей.

Факт оплаты долевого участия в строительстве ООО «КСМ» в полном объеме подтверждается справкой ООО «Миллениум» от 29.01.2008, подписанной директором должника.

Пунктом 2.1.6 договора об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006 стороны согласовали, что после завершения строительства жилого дома и сдачи в эксплуатацию застройщик принимает на себя обязательство в течение 30 дней, при условии исполнения инвестором в полном объеме обязательств, принятых им по договору, передать инвестору по передаточному акту офисные помещения.

Указывая, что ООО «Миллениум» по настоящий момент не исполнило свои обязательства по передаче указанных выше нежилых помещений, кредитор заявил о включении своего денежного требования в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда первой инстанции в удовлетворении требования ООО «КСМ» к должнику ООО «Миллениум»  о включении требования кредитора в сумме 2 216 900 руб. в реестр требований кредиторов должника отказано. Суд посчитал, что у заявителя отсутствует денежное требование к должнику по непрекращенному договору об участии в долевом строительстве № 7-т от 17.08.2006, а также по мотиву пропуска исковой давности по требованиям об оплате строительных материалов, переданных, по утверждению заявителя, в счет оплаты долевого участия (о нарушении своего права на получение нежилых помещений кредитор должен был узнать не позднее 31.07.2009). Критически судом оценены полномочия лиц, подписавших от имени должника соответствующие товарные накладные. 

Суд апелляционной инстанции, оценивая доводы апелляционной жалобы, принял во внимание следующие обстоятельства.

В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и иных правовых актов. В силу ст. 310 ГК РФ недопустим односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий.

В силу пункта 1 статьи 40 Закона о банкротстве к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам,