Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2013 по делу n А75-4567/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

коп., в том числе от ООО «ЛАНГРИ» (13 495 142 руб.) (т. 8, л.д. 84-105, т. 7, л.д. 26-27).

Движение денежных потоков ООО «Ибис» показывает, что поступившие денежные средства практически в один день снимались наличными по чекам с основанием: заработная плата и другие цели (более 49 000 000 руб.), кроме того, перечислялись на расчётные счета иных организаций (ООО «Строй-лига», ООО «Югра-снаб», ООО «Вектор») с указанием назначения платежа «за ГСМ».

Анализ банковских выписок по операциям на расчётном счете указанных организаций, которым перечисляло деньги ООО «Ибис», показал, что поступившие денежные средства практически в один день снимались наличными по чекам с основанием: заработная плата и хознужды, кроме того, часть средств перечислялась обратно ООО «Ибис» и на счета указанных организаций (например, от ООО «Вектор» в адрес ООО «Югра-снаб» и наоборот).

С учётом установленных в ходе выездной налоговой проверки обстоятельств инспекция пришла к обоснованному выводу о том, что данные организации изначально были созданы не с целью ведения хозяйственной деятельности, расчётные счёта этих организаций использовались для перераспределения денежных потоков между различными лицами.

Кроме того, исходя из условий указанного выше договора поставки нефтепродуктов от 01.03.2008 № 35, поставщик (ООО «Аларис») обязуется поставить, а покупатель (ООО «ЛАНГРИ») принять и оплатить нефтепродукты, наименование, ассортимент, количество, цена которых согласуются в приложениях (спецификациях, заявках), являющихся неотъемлемой частью настоящего договора(пункт 1.1).

Согласно пункту 2.1. договора датой исполнения поставщиком обязательств по поставке является дата отгрузки нефтепродуктов, которая определяется при транспортировке нефтепродуктов автомобильным транспортом – датой выдачи товарно-транспортной накладной.

Аналогичные условия содержаться в пунктах 1.1, 2.1 договора на поставку нефтепродуктов от 01.01.2008 № 8, заключённому между ООО «Ибис» и ООО «ЛАНГРИ».

Согласно выставленным счетам-фактурам и оформленным товарным накладным поставщики ООО «ЛАНГРИ» являются грузоотправителем, а ООО «ЛАНГРИ» - грузополучателем товара.

При этом очевидно, как обоснованно указал суд первой инстанции, что для поставки спорного товара также необходимо наличие помещений, автотранспорта, спецтехники, квалифицированный персонал, однако наличие указанного у контрагентов ООО «ЛАНГРИ»: ООО «Аларис» и ООО «Ибис» не находит своего подтверждения в фактических обстоятельствах дела, что свидетельствует об отсутствии у контрагентов заявителя реальной возможности поставить нефтепродукты заявителю.

Согласно протоколу допроса от 08.11.2001 № 254 директора ООО «ЛАНГРИ» Ланчу Юрия Алексеевича представители ООО «Аларис», ООО «Ибис» связались с ним по телефону и предложили осуществлять поставку ГСМ в адрес ООО «ЛАНГРИ». Договоры были подготовлены в офисе ООО «ЛАНГРИ» и переданы представителям контрагентов. Далее договоры, подписанные директорами ООО «Аларис», ООО «Ибис», были переданы ООО «ЛАНГРИ». Акты приёма-передачи продукции не оформлялись. Спецификации на поставленную продукцию отсутствует. На вопрос о том, знакомы ли Вам организации ООО «Аларис», ООО «Ибис» и их руководители Чухров А.А. и Коробейников А.В. соответственно, Ланчу Ю.А. ответил, что данные организации ему знакомы, с их руководителями не знаком, никогда не видел. Документы, удостоверяющие личность директоров и представителей, которые доставляли материалы, а также копии свидетельств, регистрационных и учредительных документов, налоговых деклараций у ООО «Аларис», ООО «Ибис» не запрашивались. О производственных базах, мощностях, недвижимости, о транспортном оснащении, о численности сотрудников ничего не знает. ГСМ доставлялись автомобильным транспортом, кто является собственниками транспорта, он не знает. Приём товара осуществляли начальник смены АЗС, который работал во время поставки ГСМ. На вопрос о том, где расположено место складирования нефтепродуктов ООО «Ибис» и откуда осуществлялась их поставка, Ланчу Ю.А. ответил: «Нефтебаза в районе РЭБ флота».

Из протокола допроса от 23.11.2001 № 283 водителя Грига М.М., которого ООО «ЛАНГРИ» указало в качестве лица, доставлявшего нефтепродукты от ООО «Ибис», следует, что место складирования нефтепродуктов ООО «Ибис» находилось в районе организации ООО «Варт-Авто», это, если ехать по ул. 5П, свернуть направо от «Алеши».

В ходе рассмотрения возражений ООО «ЛАНГРИ» на акт выездной налоговой проверки от 30.11.2011 № 10-15/111дсп директор Ланчу Ю.А. заявил, что хранение нефтепродуктов ООО «Ибис» осуществлялось на территории ООО «СибТрансСервис-НВ» в районе ООО «ВартАвто», что может подтвердить зам. директора ООО «СибТрансСервис-НВ» Хрущёв А.И., возил нефтепродукты указанный выше водитель Грига М.М.

Мероприятиями дополнительного налогового контроля объяснения Ланчу Ю.А. полностью опровергнуты.

Из анализа выписки от 15.02.2011 № 06-1150 ЗАО НГАБ «Ермак» по расчётному счёту ООО «Ибис» следует, что никаких финансово-хозяйственных взаимоотношений между ООО «СибТрансСервис-НВ» и ООО «Ибис» не осуществлялось. С расчётного счёта ООО «Ибис» денежные средства за аренду складских помещений, подземных ёмкостей для хранения ГСМ не перечислялись.

Допрошенный в качестве свидетеля Хрущев А.И. (протокол допроса от 20.01.2012 № 10-16/5, (т. 6, л.д. 126-134)) - заместитель директора по поставкам продукции в ООО «СибТрансСервис-НВ» показал, что в данной должности он работал с августа 2008 года. Организация ООО «Ибис» ему не знакома. Какие финансово-хозяйственные взаимоотношения существовали между «СибТрансСервис-НВ» и ООО «Ибис» Хрущеву А.И. не известно. На вопрос о том, встречался ли он с директором или представителем ООО «Ибис», Хрущев А.И. пояснил, что осенью 2011 года к нему подошел знакомый по имени Слава (фамилию не знает) и представил представителя от ООО «Ибис», которого звали, кажется, Сергей. Этот Сергей сказал Хрущеву А.И. о том, чтобы он вспомнил о том, что с августа 2008 года ООО «Ибис» хранило нефтепродукты на территории ООО «СибТрансСервис-НВ» в подземных ёмкостях для хранения нефтепродуктов. С директором или представителем ООО «Ибис» лично Хрущев А.И. не контактировал никогда.

Хрущев А.И. также пояснил, что ООО «Сибтрансервис-НВ» имело ёмкости для хранения нефтепродуктов, но официально, насколько ему известно, ООО «СибТрансСервис-НВ» ёмкости для хранения нефтепродуктов никому, включая ООО «Ибис», в аренду не сдавало. Организация ООО «ЛАНГРИ» знакома Хрущеву А.И. только визуально. Как осуществлялась передача нефтепродуктов ООО «Ибис» в адрес ООО «ЛАНГРИ» ему ничего не известно. Кто из сотрудников контрагента-продавца ООО «Ибис» производил передачу ГСМ для ООО «ЛАНГРИ» Хрущеву А.И. ничего не известно. Машины (номера машин), на которых привозили ГСМ, назвать ФИО водителя, который доставлял ГСМ, Хрущев А.И. не смог. Машины (номера машин), на которых вывозили ГСМ с территории ООО «СибТрансСервис-НВ», назвать ФИО водителя, который вывозил ГСМ, Хрущев А.И. также не смог.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции Хрущев А.И. и Грига М.М. были также допрошены и дали уже иные показания.

Так, Хрущев А.А. показал (протокол судебного заседания, т. 12, л.д. 95-100), что ООО «Ибис» ему знакомо, пояснил, что со слов бывшего заместителя ему стало известно о том, что ООО «Ибис» хранит дизельное топливо на базе г. Нижневартовск, ул. Индустриальная, д. 111, указал конкретный адрес нефтехранилища - г. Нижневартовск, ул. Индустриальная, д. 111, в районе ООО «ВартАвто», где АЗС Газпром, пояснил, что ООО «Ибис» хранит там топливо на безвозмездной основе по устной договоренности. Договор аренды был заключён до начала его трудовых отношений с ООО «СибТрансСервис-НВ».

Аналогичный адрес места нахождения базы хранения нефтепродуктов (район «Варт-Арвто», ул. Индустриальная д. 111, г. Нижневартовск (рядом вывеска «Кузнец»)) дал Грига М.М., допрошенный в судебном заседании, указав также, что перевозка дизельного топлива от места складирования до АЗС ООО «ЛАНГРИ» сопровождалась маршрутным листом, из которого можно увидеть улицы, по которым имеет право двигаться транспортное средство (бензовоз).

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы апелляционной жалобы относительно того, что приведённые свидетельские показания Хрущева А.И. и Грига М.М. подтверждают реальность поставляемого в адрес ООО «ЛАНГРИ» товара.

Как обоснованно указывает МИФНС России № 6 по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре в отзыве на апелляционную жалобу, сами по себе свидетельские показания в отсутствие их документального подтверждения не могут подтвердить какие-либо обстоятельства, необходимые для правильного рассмотрения дела по существу спора.

Кроме того, свидетель Хрущев А.И. в ходе допроса так и не смог назвать ни материально-ответственных лиц, ни ФИО водителей ООО «Ибис», ни номера транспортных средств, которые заезжали на базу хранения нефтепродуктов, при том пояснив, что он был ответственный лишь за хранение дизельного топлива, которое принадлежит ООО «СибТрансСервис-НВ».

Маршрутные листы (путевые листы – правильное наименование данных документов, о чём пойдет речь ниже), о которых говорил Грига М.М., ООО «ЛАНГРИ» в материалы дела так и не представлены ни в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, ни в ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции.

Между тем перевозка спорного товара, являющегося опасным грузом – ГСМ (горюче-смазочные материал) невозможна без соблюдения требований Правил перевозки опасных грузов автомобильным транспортом, утвержденных приказом Министерства транспорта РФ от 08.08.1995 № 73 (далее по тексту – Правила).

Перечень опасных грузов, перевозимых автомобильным транспортом, приведён в приложении № 7.3 к данным Правилам.

В соответствии с указанным Приложением бензин и дизельное топливо включено в перечень опасных грузов, допущенных к перевозкам автомобильным транспортом; присвоен 3 класс опасности груза.

В силу пункта 5.1.9 Правил водитель, осуществляющий перевозку опасного груза, должен иметь при себе следующие транспортные документы: лицензионную карточку на транспортное средство с отметкой «Перевозка ОГ»; путевой лист с указанием маршрута перевозки в соответствии с требованиями раздела 2.6 и Приложения 7.11 Правил с отметкой «Опасный груз», выполненной красным цветом, в верхнем левом углу и указанием в графе «Особые отметки» № опасного груза по списку ООН; свидетельство о допуске водителя к перевозке опасных грузов; аварийную карточку системы информации опасности; товарно-транспортную накладную; адреса и телефоны должностных лиц автотранспортной организации, грузоотправителя, грузополучателя, ответственных за перевозку, дежурных частей органов ГАИ МВД России, расположенных по маршруту движения.

В нарушение указанных требований ни один из указанных документов, в том числе путевые листы (маршрутные листы, как указал Грига М.М.) налогоплательщиком в подтверждение перевозок ГСМ не представлены.

Налоговым органом также направлялся запрос в ОГИБДД по г. Нижневартовску от 12.04.2012 № 03-14/07730 о согласовании ООО «Ибис» в 2008 году маршрута транспортировки опасного груза автомобильным транспортом по территории города Нижневартовска; из представленого ответа ОГИБДД по г. Нижневартовску от 19.04.2013 № 27/11/811660 следует, что ООО «Ибис» в 2008 году не согласовывался маршрут движения опасных грузов автомобильным транспортом по территории обслуживания отдела ГИБДД УМВД России по городу Нижневартовску.

При этом в ходе выездной налоговой проверки получены свидетельские показания Мелихова Александра Васильевича - учредителя, руководителя ООО «СибТрансСервис-НВ» (протокол допроса свидетеля от 06.02.2012 № 10-16/44).

Из показаний свидетеля следует, что Мелихов А.В. со времени создания указанной организации с 2005 года по ноябрь 2008 года работал в организации ООО «СибТрансСервис-НВ». Фактически всей финансово-хозяйственной деятельностью данной организации занимался только он как исполнительный директор. С начала июня 2008 года Мелихов А.В. перерегистрировал организацию на своё имя. Организация ООО «Ибис» Мелихову А.В. не знакома, никаких финансово-хозяйственных взаимоотношений между ООО «СибТрансСервис-НВ» и ООО «Ибис» не существовало, никакие договоры с ООО «Ибис» не заключались. В 2008 году собственной территории ООО «СибТрансСервис-НВ» не имело, организация использовала территорию и бокс для автотранспорта в районе РЭБ флота, приобретенные лично Мелиховым А.В. На указанной территории ёмкостей для хранения нефтепродуктов не имелось. На личных контактах знакомым Мелихова А.В. лично ему для нужд ООО «СибТрансСервис-НВ» была предоставлена часть территории, на которой имелись две подземные ёмкости для хранения дизтоплива. Эти ёмкости использовались только для нужд ООО «СибТрансСервис-НВ». Никакие другие организации данными ёмкостями не пользовались. ООО «СибТрансСервис-НВ» не сдавало их в аренду ни на личностных контактах, ни на договорных отношениях.

На территории ООО «СибТрансСервис-НВ» пропускного режима не было, но имелась охрана на въездных воротах. Кроме того, ёмкости закрывались на замок. Лично сам Мелихов А.В. после загрузки и отгрузки ГСМ закрывал указанные ёмкости, и ключи хранились только у него. Мелихов А.В. показал, что если кто-либо посторонний закачивал ГСМ из ёмкости без его ведома, значит, имело место хищение ГСМ, принадлежащего ООО «СибТрансСервис-НВ».

На вопрос о том, известна ли ему организация ООО «ЛАНГРИ», Мелихов А.В. ответил, что ему известна АЗС с названием «ЛАНГРИ», но не более, также пояснил, что из указанных емкостей в ООО «ЛАНГРИ» ни им лично, ни от имени ООО «СибТрансСервис-НВ» никогда дизтопливо не отгружалось.

В 2008 году оплата за аренду подземных ёмкостей для хранения ГСМ от ООО «Ибис» не поступала, так как никто не арендовал и не эксплуатировал указанные подземные ёмкости для хранения ГСМ. Дизтопливо в указанные ёмкости от ООО «Ибис» не завозилось, как и не отгружалось в адрес ООО «ЛАНГРИ». Хрущев А.И. не имел возможности сдавать в аренду кому-либо емкости для хранения нефтепродуктов. На вопрос о том, имел ли возможность Хрущев А.И. без ведома Мелихова А.В. отгружать из указанных ёмкостей для хранения нефтепродуктов дизтопливо в адрес каких-либо организаций, в том числе в адрес ООО «ЛАНГРИ», Мелихов А.В. ответил, что без его ведома ни Хрущев А.И., ни кто-либо другой не имел возможности и такого права отгружать нефтепродукты в адрес каких бы то ни было организаций, в том числе и в ООО «ЛАНГРИ».

В этой связи суд первой инстанции обоснованно отнёсся критически как к показаниям Хрущева А.И., так и к показаниям Грига М.М., данных в арбитражном суде, поскольку они противоречат, в том числе, процитированным показаниям Мелихова А.В.

Ссылка ООО «ЛАНГРИ» в апелляционной жалобе на то, что, исходя из показаний Хрущева А.И., у Мелихова А.В. не могло быть ключей от «несуществующих замков», не принимается апелляционным судом во внимание,