Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2013 по делу n А46-5090/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(Федеральный закон «О защите конкуренции») настоящий Федеральный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями.

Частью 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования) (пункт 3).

То есть, нарушение указанной нормы может быть вменено только лицу, занимающему доминирующее положение хозяйствующего субъекта. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (часть 5 статьи 5 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»).

В силу положений части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам относится к сферам деятельности субъектов естественных монополий.

Как следует из материалов дела, ООО «Омскгоргаз», оказывает услуги по транспортировке газа по трубопроводам на территории Омской области, в связи с чем, является субъектом естественной монополии на рынке указанных услуг в географических границах принадлежащих ему газотранспортных сетей и в силу Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» доминирующим на данном товарном рынке.

Кроме того, согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.

Также в полномочия антимонопольного органа входит ведение реестра хозяйствующих субъектов (за исключением финансовых организаций), имеющих долю на рынке определённого товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определённого товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов

Приказом Омского УФАС России от 25.12.2009 № 260/55 ОАО «Омскоблгаз» включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определённого товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определённого товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, с долей более 50 процентов на рынке услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей в географических границах г. Омска, охваченного присоединенными распределительными сетями газоснабжения.

 Следовательно, учитывая свое доминирующее положение на рынке вышеназванных услуг ОАО «Омскоблгаз» обязано соблюдать запреты, установленные статьей 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По мнению заявителя,  дополнительно представленными им материалами дела подтверждается, что ОАО «Омскоблгаз» включено в реестр лиц, занимающих доминирующее положение необоснованно.

Однако, указанными документами данный вывод вовсе не подтверждается. В ответ на ходатайство от 25.09.2013 о предоставлении возможности для ознакомления с документами, явившимися основанием для включения в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более, чем 35%, Омский УФАС России указал, что в Реестре юридическое лицо находится на основании приказа от 25.12.2009 №260/55, которым были внесены изменения в ранее действующий приказ №95 от 26.03.2008. Согласно последнему приказу доля ОАО «Омскоблгаз» на товарном рынке была уменьшена с 65% до 50%.

В повторном запросе от 24.10.2013 заявитель требует обосновать наличием аналитического отчета или иных документов право на внесение в Реестр в 25.12.2009, на что антимонопольный орган пояснил, что уменьшил долю субъекта на товарном рынке без аналитического отчета.

Таким образом, указанные документы вовсе не свидетельствуют о незаконности включения ОАО «Омскоблгаз» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более, чем 35% 26.03.2008. Уменьшение же доли юридического лица на товарном рынке без аналитического учета никак не повлияло на имеющийся у него ранее статус лица, занимающего доминирующее положение, и само по себе никак не повлияло на отнесение данного лица к субъекту административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.    

Решения об исключении ОАО «Омскоблгаз» из Реестра в установленном законом порядке или о признании записи в данном Реестре недействительной заявителем не представлено.  При этом исковое заявление по делу А46-5104/2013, судя по открытым сведениям информационных ресурсов и тексту решения суда, не содержало такого основания как признание недействительным решения Омского УФАС России по причине отсутствия у заявителя статуса лица, занимающего доминирующее положение. 

Кроме того, как было выше сказано, ОАО «Омскоблгаз» имеет статус лица, занимающего доминирующее положение, уже в силу того, что осуществляет вид деятельности, отнесенный к деятельности субъектов естественных монополий (транспортировка газа).

В заседании суда апелляционной инстанции заявитель указал, что не осуществляет транспортировку газа на конкретном участке и не является эксплуатирующей организацией.

Однако, из материалов дела следует, что ОАО «Омскоблгаз» были выданы физическим лицам технические условия на присоединение жилых домов к сети газопровода, что в силу Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 №83 (Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения), возможно только со стороны организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

Следовательно, довод о том, что заявитель не занимает доминирующее положение на товарных рынках услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива и не является лицом, обеспечивающим предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, опровергается материалами дела.

Как было выше сказано, объективная сторона названного правонарушения  заключается, в том числе, в навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти.

Материалами дела подтверждается, что со стороны ОАО «Омскоблгаз» в отношении собственников жилых домов, проживающих в деревне Ракитинка Омского района Омской области, допущено злоупотребление доминирующим положением на рынке услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей в географических границах Омской области, составной частью которого является определение и предоставление технических условий подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, на котором ОАО «Омскоблгаз» имеет реальную возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара.

Согласно пункту 8 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения запрос правообладателя земельного участка о предоставлении технических условий или информации о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения должен содержать, помимо прочего, планируемую величину необходимой подключаемой нагрузки (при наличии соответствующей информации).

Организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, обязана в течение 14 рабочих дней с даты получения указанного в пункте 8 настоящих Правила определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения запроса определить и предоставить технические условия или информацию о плате за подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения либо предоставить мотивированный отказ в выдаче указанных условий при отсутствии возможности подключения строящегося (реконструируемого) объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения (пункт 9).

Согласно пункту 12 в случае обращения правообладателя земельного участка, который намерен осуществить реконструкцию объекта капитального строительства или подключение построенного объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, если технические условия на его подключение отсутствовали либо истёк срок их действия, или в случае обращения органа местного самоуправления в целях получения информации о земельных участках, находящихся в границах застроенных территорий, организация, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения, определяет технические условия:

на основе анализа резерва мощностей по производству соответствующих ресурсов и пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, а в точках взаимного присоединения - совместно с организациями, осуществляющими эксплуатацию технологически связанных сетей инженерно-технического обеспечения с учетом указанного анализа;

с учётом оценки альтернативных вариантов подключения объектов капитального строительства к существующим сетям инженерно-технического обеспечения;

с учётом принятых такой организацией в соответствии с ранее выданными техническими условиями обязательств по обеспечению подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Пунктом 13 определено, что возможность подключения объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в случаях, указанных в пункте 12 настоящих Правил, существует:

при наличии резерва пропускной способности сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема ресурса;

при наличии резерва мощности по производству соответствующего ресурса.

Отсутствие на момент запроса указанных резервов является основанием для отказа в выдаче технических условий, за исключением случаев, когда устранение этих ограничений учтено в инвестиционных программах организаций, осуществляющих эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения.

В целях подтверждения наличия резервов пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения, обеспечивающих передачу необходимого объёма ресурса, и (или) резерва мощности по производству соответствующего ресурса, пункт 14 предписывает организации, получившей запрос о выдаче технических условий, согласовывать технические условия с организациями, владеющими технологически связанными сетями инженерно-технического обеспечения и (или) объектами по производству данного ресурса. Соответствующие организации в течение 5 рабочих дней с даты обращения должны согласовать данную информацию либо представить письменный мотивированный отказ.

В соответствии с пунктом 16 обязательства организации, выдавшей технические условия, по обеспечению подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения в соответствии с такими техническими условиями прекращаются в случае, если в течение 1 года с даты получения технических условий правообладатель земельного участка не определит необходимую ему подключаемую нагрузку и не обратится с заявлением о подключении объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения.

Осуществляемые ОАО «Омскоблгаз» мероприятия уже включены в мероприятия по определению и предоставлению технических условий подключения, что исключает выделение услуги по обеспечению технической возможности присоединения к системе газоснабжения в самостоятельный вид оплачиваемой деятельности.

Довод о том, что взимание платы не исключается действующим нормативным актом противоречит анализу приведенных выше норм права.

Кроме того, как правильно установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, оспариваемое постановление было вынесено на основании решения Комиссии Омского УФАС России от 04.02.2013 по делу № 04/56-12 и предписания № 04/56-12 от 04.02.2013.

Наличие установленных Комиссией Омского УФАС России нарушений антимонопольного законодательства в действиях ОАО «Омскоблгаз», занимающего доминирующее положение на товарных рынках услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей, выразившиеся в необоснованном взимании платы за обеспечение технической возможности присоединения к системе газоснабжения с собственников жилых домов (согласно представленного ОАО «Омскоблгаз» списка), проживающих в д. Ракитника, Омского района, Омской области, обратившихся в декабре 2011 года с заявлениями в ОАО «Омскоблгаз» о предоставлении технических условий на подключение к сетям газо­снабжения, находящимся в эксплуатационной ответственности Общества на территории указанного поселения, при выдаче технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе к сетям