Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2014 по делу n А70-1553/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

корпусов №№ 1, 2, 5, 7), локальный сметный расчёт от 01.07.2012 на сумму 1 695 076 руб. (работы по устройству ограждения свиноводческого комплекса в с. Сединкино), локальный сметный расчёт от 09.07.2012 на сумму 877 306 руб. (работы в корпусе № 5 свиноводческого комплекса в п. Мичуринский), локальный сметный расчёт от 02.07.2012 на сумму 6 969 281 руб. (работы в корпусе № 3 свиноводческого комплекса в п. Мичуринский), локальный сметный расчёт от 09.07.2012 на сумму 1 145 992 руб. (работы по устройству летнего навеса и подъездных путей), локальный сметный расчёт от 03.08.2012 на сумму 802 329 руб. (работы по устройству фундамента для пристроя к корпусу № 2 свиноводческого комплекса п.Мичуринский), локальный сметный расчёт от 18.07.2012 на сумму 1 281 574 руб. (работы по устройству фундамента для пристроя к корпусу № 2 свиноводческого комплекса в п. Мичуринский), локальный сметный расчёт от 18.07.2012 на сумму 472 319 руб. (устройство тротуара и пешеходных дорожек у АБК свиноводческого комплекса в п,Мичуринский), локальный сметный расчёт от 16.07.2012 на сумму 1 365 129 руб. (устройство кровли телятника в с. Першино), локальный сметный расчёт от 09.08.2012 на сумму 552 323 руб. (устройство помещений весовой в с. Першино), локальный сметный расчёт от 06.08.2012 на сумму 1 133 732 руб. (работы по устройству кормостола в летних загонах и ограждения в с. Першино), локальный сметный расчёт от 01.09.2012 на сумму 746 444 руб. (работы по устройству фундаментов под ёмкости ГСМ в с. Першино), локальный сметный расчёт от 02.07.2012 на сумму 1 448 682 руб. (работы по строительству здания арочного типа 18*60*7,5 в с. Першино), локальный сметный расчёт от 16.07.2012 на сумму 93 137 руб. (работы по устройству отмостки здания арочного типа 18*60*7,5 с.Першино), локальный сметный расчёт от 03.09.2012 на сумму 489 157 руб. (работы по устройству летнего загона для быков в с. Першино), локальный сметный расчёт от 03.09.2012 на сумму 135 039 руб. (работы устройству ограждения ферм в с. Першино), локальный сметный расчёт от 03.08.2012 на сумму 1 179 640 руб. (работы по устройству фундамента для весовой в с. Першино), локальный сметный расчёт от 16.07.2012 на сумму 1 140 989 руб. (работы по устройству фундамента для корпуса 1/1), локальный сметный расчёт на сумму 4 062 947 руб. (работы по устройству силосных ям), локальный сметный расчёт от 02.07.2012 на сумму 1 904 461 руб. (работы по строительству здания арочного типа 18*80*7,5 в с. Першино), локальный сметный расчёт на сумму 104 749 руб. (работы по устройству окон из ПВХ в корпусе № 2 свиноводческого комплекса п. Мичуринский), локальный сметный расчёт на сумму 166 156 руб. (работы по установке окон ПВХ в корпусе №5 свиноводческого комплекса п. Мичуринский), локальный сметный расчёт на сумму от 572 300 руб. (работы по устройству ограждения свиноводческого комплекса в с.Сединкино), локальный сметный расчёт на сумму 86 388 руб. (работы по установке окон в корпусе №4 свиноводческого комплекса в п. Мичуринский), локальный сметный расчёт на сумму 105 433 руб. (работы по установке окон в корпусе № 10 свиноводческого комплекса в п.Мичуринский), локальный сметный расчёт на сумму 126 402 руб. (работы по установке окон в корпусе № 5 свиноводческого комплекса п. Мичуринский), локальный сметный расчёт на сумму 7 791 387 руб. (работы устройству нулевого цикла, фундаментов, каналов навозоудаления свиноводческого комплекса в п. Мичуринский), сводный сметный расчёт на сумму 13 384 816 руб. (работы по строительству сетей наружного водоснабжения телятника в с. Першино).

В проверяемый налоговым органом период генеральным подрядчиком (ООО «Твой дом») предъявлено заказчику выполнение на сумму 277 416 662 руб. 60 коп. по актам выполненных работ: от 28.02.2011 на сумму 7350126,97 рублей; от 28.02.2011 на сумму 1557883,20 рубля; от 28.02.2011 на сумму 390426,60 рублей; от 28.02.2011 на сумму 208995,70 рублей; от 28.02.2011 на сумму 779708,60 рублей; от 31.03.2011 на сумму 13027200 рублей; от 31.03.2011 на сумму 276379,60 рублей; от 31.03.2011 на сумму 280344,40 рубля; от 31.05.2011 на сумму 802400 рублей; от 31.05.2011 на сумму 1949950 рублей; от 31.05.2011 на сумму 1133390 рублей; от 31.05.2011 на сумму 401790 рублей; от 31.05.2011 на сумму 242490 рублей; от 31.05.2011 на сумму 103250 рублей; от 31.05.2011 на сумму 469050 рублей; от 31.05.2011 на сумму 1143420 рублей; от 31.05.2011 на сумму 181720 рублей; от 31.06.2011 на сумму 388220 рублей; от 31.06.2011 на сумму 53100 рублей; от 31.06.2011 на сумму 1836080 рублей; от 31.06.2011 на сумму 14890465,02 рублей; от 31.06.2011 на сумму 11309428,98 рублей; акт № 1 от 31.08.2011 на сумму 762988 рублей; акт № 2 от 30.09.2011 на сумму 7917682 рубля; акт № 4 от 30.09.2011 на сумму 6398550 рублей; акт № 1 от 30.09.2011 на сумму 3842198,08 рублей; акт № 3 от 30.09.2011 на сумму 1198054 рубля; акт № 5 от 30.09.2011 на сумму 517902 рубля; акт № 1 от 31.10.2011 на сумму 2058746 рублей; акт № 2 от 31.10.2011 на сумму 350460 рублей; акт № 3 от 31.10.2011 на сумму 1464380 рублей; акт № 4 от 31.10.2011 на сумму 177590 рублей; акт № 5 от 31.10.2011 на сумму 2402480 рублей; акт № 6 от 31.10.2011 на сумму 1224840 рублей; акт № 1 от 31.10.2011 на сумму 1989844,56 рубля; акт № 2 от 31.10.2011 на сумму 5951739,26 рублей; акт № 1 от 30.11.2011 на сумму 1818253,68 рубля; акт № 2 от 30.11.2011 на сумму 2250260 рублей; акт № 1 от 30.11.2011 на сумму 454735,99 рублей; акт № 2 от 30.11.2011 на сумму 7012795,13 рублей; акт № 3 от 30.11.2011 на сумму 1328357,69 рублей; акт от 30.11.2011 на сумму 571327,14 рублей; акт № 1 от 30.11.2011 на сумму 28320 рублей; акт № 3 от 30.11.2011 на сумму 11210 рублей; акт № 4 от 30.11.2011 на сумму 266562 рубля; акт от 30.11.2011 на сумму 171100 рублей; акт № 9 от 30.11.2011 на сумму 752368 рублей; акт № 11 от 30.11.2011 на сумму 61478 рублей; акт от 30.11.2011 на сумму 255116 рублей; акт от 30.11.2011 на сумму 732426 рублей; акт № 1 от 31.12.2011 на сумму 2336872 рубля; акт № 2 от 31.12.2011 на сумму 932318 рублей; акт № 1 от 31.12.2011 на сумму 902347,06 рублей; акт № 2 от 31.12.2011 на сумму 12290922,63 рубля; акт № 1 от 31.01.2012 на сумму 428340 рублей; акт № 2 от 31.01.2012 на сумму 31860 рублей; акт № 1 от 31.01.2012 на сумму 3303692 рубля; акт № 1 от 29.02.2012 на сумму 533360 рублей; акт № 2 от 29.02.2012 на сумму 47967 рублей; акт № 3 от 29.02.2012 на сумму 58764 рубля; акт № 4 от 29.02.2012 на сумму 61277,40 рублей; акт № 5 от 29.02.2012 на сумму 417720 рублей; акт № 6 от 29.02.2012 на сумму 117174 рубля; акт № 7 от 29.02.2012 на сумму 41418 рублей; акт № 8 от 29.02.2012 на сумму 368750 рублей; акт № 1 от 30.03.2012 на сумму 19508300,44 рублей; акт № 13 на сумму 797792,30 рубля; акт № 1 от 30.04.2012 на сумму 224506,80 рублей; акт № 2 от 30.04.2012 на сумму 193295,80 рублей; акт № 3 от 30.04.2012 на сумму 341598,20 рублей; акт № 1 от 30.06.2012 на сумму 42741037,89 рублей; акт № 1 от 31.08.2012 на сумму 1190502 рубля; акт № 2 от 31.08.2012 на сумму 877306,40 рублей; акт № 3 от 31.08.2012 на сумму 6969280,60 рублей; акт № 4 от 31.08.2012 на сумму 1145992,40 рубля; акт № 1 от 31.08.2012 на сумму 5383226,47 рублей; акт № 2 от 31.08.2012 на сумму 1094560,53 рублей; акт № 1 от 30.09.2012 на сумму 802329,20 рублей; акт № 2 от 30.09.2012 на сумму 1281574,40 рубля; акт № 3 от 30.09.2012 на сумму 472318,60 рублей; акт № 1 от 30.09.2012 на сумму 348642,80 рубля; акт № 2 от 30.09.2012, на сумму 552322,60 рубля; акт № 3 от 30.09.2012 на сумму 1133732,20 рубля; акт № 4 от 30.09.2012 на сумму 746444,40 рубля; акт № 5 от 30.09.2012 на сумму 1140989,20 рублей; акт № 6 от 30.09.2012 на сумму 4989205,20 рублей; акт № 7 от 30.09.2012 на сумму 489157,20 рублей; акт № 8 от 30.09.2012 на сумму 135039,20 рублей; акт № 9 от 30.09.2012 на сумму 1179640,10 рублей; акт от 31.10.2012 на сумму 18813184,60 рубля; акт от 31.10.2012 на сумму 318989,40 рублей; акт от 31.10.2012 на сумму 104748,60 рублей; акт от 31.10.2012 на сумму 166155,80 рублей; акт от 30.11.2012 на сумму 353917,40 рублей; акт от 30.11.2012 на сумму 572300 рублей, акт от 30.11.2012 на сумму 86387,80 рублей; акт от 30.11.2012 на сумму 105433 рубля; акт от 30.11.2012 на сумму 126401,60 рубль; акт от 31.12.2012 на сумму 7791386,60 рублей; акт от 31.12.2012 на сумму 330199,40 рублей; акт от 31.12.2012 на сумму 504957,40 рублей; акт от 31.12.2012 на сумму 98294 рублей; акт от 31.12.2012 на сумму 318269,60 рублей; акт от 31.12.2012 на сумму 7479725 рублей.

По указанным работам генеральным подрядчиком выставлены заказчику счета-фактуры: № 25 от 28.02.2011, на сумму 10287141,07 рубль; № 29 от 31.03.2011 на сумму 13027200 рублей; № 30 от 31.03.2011 на сумму 556724 рубля; № 65 от 31.05.2011 на сумму 6427460 рублей; № 73 от 30.06.2011 на сумму 28477294 рубля; № 112 от 31.08.2011 на сумму 762988 рублей; № 117 от 30.09.2011 на сумму 19874386 рублей; № 145 от 31.10.2011 на сумму 7941583,82 рубля; № 146 от 31.10.2011 на 7678496 рублей; № 189 от 30.11.2011 на сумму 4068513,68 рублей; № 190 от 30.11.2011 8795888,81 рублей; № 191 от 30.11.2011 на сумму 3737060 рублей; № 181 от 31.12.2011 на сумму 13193269,69 рублей; № 182 от 31.12.2011 на сумму 3269190 рублей; № 11 от 31.01.2012 на сумму 3303692 рублей; № 15 от 31.01.2012 на сумму 460200 рублей; № 34 от 29.02.2012 на сумму 1646430,40 рублей; № 48 от 31.03.2012 на сумму 13797792,30 рубля; № 49 от 31.03.2012 на сумму 19508300,44 рублей; № 67 от 30.04.2012 на сумму 759400,80 рублей; №99 от 30.06.2012г. на сумму 42741037,89 рублей; № 141 от 31.08.2012 на сумму 10183081,40 рубль; № 140 от 31.08.2012 на сумму 6477787 рублей; № 156 от 30.09.2012 на сумму 2556222,20 рубля; № 157 от 30.09.2012 на сумму 10715172,90 рубля; № 212 от 31.10.2012 на сумму 19132174 рубля; № 213 от 31.10.2012 на сумму 270904,40 рубля; № 228 от 30.11.2012 на сумму 353917,40 рублей; № 229 от 30.11.2012 на сумму 890522,40 рубля; № 245 от 31.12.2012 на сумму 933450,80 рублей; № 246 от 31.12.2012 на сумму 318269,60 рублей; № 247 от 31.12.2012 на сумму 7479725 рублей; № 248 от 31.12.2012 на сумму 7791386,60 рублей.

Итого на общую сумму 277 416 662 руб. 60 коп.

Кроме того, как установлено судом первой инстанции, за выполненные в проверяемый период работы заявителем произведена оплата в общем размере 119 052 154 руб. 20 коп, что подтверждается платёжными поручениями, приложенными в материалы дела.

Как следует из материалов дела, в ходе налоговой проверки инспекцией устанавливались данные о генеральном подрядчике ООО «Твой дом».

ООО «Твой дом» (ИНН 7202199945) в качестве налогоплательщика стоит на учёте в ИФНС России № 2 по г. Тюмени. Адрес регистрации общества: г. Тюмень, ул. Республики, д 90/1а.

Участниками ООО «Твой дом» являются: юридическое лицо - ООО «Гром плюс» (ИНН 7202119562) и физическое лицо - Габриелян А.А. Руководителями ООО «Твой дом» являлись Бячкова Т.В., с 24.09.2011 по 16.11.2011 – Низамова Р.Ф., с 16.11 2011 по 15.06.2012 - Александров С.М.

Налоговая отчётность ООО «Твой дом» представляется в налоговый орган по месту регистрации организации. За 2011-2012 годы сведений о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ ООО «Твой дом» в налоговый орган представлено на 21 физическое лицо и на 35 физических лиц соответственно.

Сведения о наличии имущества и транспортных средств, зарегистрированных на ООО «Твой дом» в период с 2011 года по 2012 год отсутствуют.

Одновременно Габриелян А.А. является участником ОАО «Тюменьоблснабсбыт». При этом участниками ООО «МСК» являются юридическое лицо - ОАО «Тюменьоблснабсбыт» и физическое лицо - Срабян Л.О.

Согласно банковской выписке по операциям на расчётном счёте ООО «Твой дом» установлено, что общество производит оплату субподрядчику ООО «ТОСС-инвест» (ИНН7203212934), участниками которого являются ОАО «Тюменьоблснабсбыт» и Нерсиян Н.В.

Как следует из оспариваемого решения налогового органа, с целью подтверждения или опровержения предположений о фактическом завышении объёмов строительно-монтажных работ, налоговым органом постановлением от 27.05.2013 № 09-32/6 назначена строительно-техническая экспертиза.

Проведение экспертизы поручено ООО «Строитель» (ИНН 7226004850), имеющему свидетельство о допуске к определённому виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (регистрационный номер 0314992), выданное Саморегулируемой организацией, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство Некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация «Первая гильдия» с 11.03.2011 без ограничения срока и территории его действия.

При проведении экспертизы ООО «Строитель» исследованы следующие вопросы:

- имеет ли место фактическое выполнение работ, которые указаны подрядчиком (ООО «Твой дом») в актах выполненных работ выставленных в адрес ООО «МСК» на объектах в с. Сединкино, с. Першино и п. Мичуринский Заводоуковского района за2011-2012г.;

- каков объём фактически выполненных ООО «Твой дом» строительно-монтажных (иных) работ на объектах ООО «МСК» в с. Сединкино, с. Першино и п. Мичуринский Заводоуковского района за 2011-2012г.;

- соответствуют ли фактические объёмы и стоимость выполненных ООО «Твой дом» строительных работ на объектах ООО «МСК» в с. Сединкино, с. Першино и п. Мичуринский Заводоуковского района за 2011-2012г. данным проектно-сметной документации и данным актов выполненных работ? Если не соответствует, то какова стоимость обнаруженного несоответствия;

- соответствует ли количество и качество использованных строительных материалов ООО «Твой дом» на объектах ООО «МСК» в с. Сединкино, с. Першино и п. Мичуринский Заводоуковского района за 2011-2012 годы данным проектно-сметной документации и данным актов выполненных работ за 2011-2012 годы.

16.08.2013 ООО «Строитель» представило инспекции отчёт об определении объёмов фактически выполненных строительно-монтажных работ на животноводческих комплексах в с. Сединкино, с. Першино и п. Мичуринский Заводоуковского района.

Согласно указанному отчёту, по предъявленным актам выполненных работ экспертом выявлены отклонения, согласно которым стоимость невыполненных работ, необоснованных расходов на временные здания и сооружения, непредвиденных расходов составила 42 221 301 руб. 96 коп., в том числе НДС – 6 440 538 руб.

Таким образом, как верно отмечает суд первой инстанции, на основании результатов проведённой экспертизы, инспекция и пришла к выводу, что в результате завышения объёмов строительно-монтажных работ общество в составе налоговых вычетов неправомерно отразило НДС, предъявленный ООО «Твой дом», в сумме 6 440 539 руб.

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, общество в свою очередь заключило с ООО «СМУ-2» договор на оказание услуг по обследованию объектов капитального строительства от 09.01.2014 №1/06-14 и подготовке заключения на предмет определения фактической стоимости выполненных работ по договору генерального подряда от 10.02.2010 № 3.2/22-10 за период с 01.01.2011 по 31.12.2012.