Международное коммерческое право: современные тенденции в развитии
контракта могут не только полностью
исключить применение Конвенции, но и (кроме
одного правила) отступить от любого ее
положения или изменить его действие. В
таком случае применяются соответствующие
нормы национального законодательства.
Во-вторых, в силу ст. 90 Конвенции она не
затрагивает действия других международных
соглашений по вопросам, являющимся
предметом ее регулирования, если стороны
имеют коммерческие предприятия в
государствах - участниках такого
соглашения. К таким актам относятся, в
частности, ОУП СНГ.
В-третьих,
установленная Конвенцией сфера ее
применения (гл. 1) не охватывает контракты на
ряд видов продаж, следовательно, такие
контракты будут регулироваться не
положениями Конвенции, а соответствующими
нормами национального права. Кроме того,
Конвенция (что прямо в ней предусмотрено) не
касается ряда вопросов, в частности,
действительности самого контракта или
каких-либо его положений, последствий,
которые может иметь контракт в отношении
права собственности на проданный товар (ст.
4) или ответственности продавца за
причиненные товаром повреждения здоровья
или смерть какого-либо лица (ст. 5). По этим
вопросам также необходимо обратиться к
нормам национального гражданского
права.
В-четвертых, в Конвенции
установлен порядок регулирования вопросов,
прямо в ней не разрешенных (п. 2 ст. 7). Такие
вопросы решаются прежде всего в
соответствии с общими принципами, на
которых основана Конвенция. В Конвенции не
приводится перечень этих общих принципов.
Их выявление имеет большое практическое
значение, поскольку при пробеле в контракте
и в Конвенции с их помощью следует искать
решение соответствующих вопросов. Можно
утверждать, что к таким общим принципам
Конвенции, в частности, относятся:
-
свобода договора;
- диспозитивность
положения Конвенции;
- необходимость
соблюдения добросовестности в
международной торговле;
- презумпция
действия применяющегося в соответствующей
области торговли обычая;
- связанность
сторон установившейся практикой их
взаимоотношений;
- сотрудничество при
исполнении обязательств;
- применение
критерия "разумности";
- возможность
требовать при нарушении обязательств
реального исполнения, однако с приоритетом
эквивалентного возмещения;
-
разграничение нарушений на существенные и
несущественные с предоставлением
потерпевшей стороне в отношении первых
более широких прав, включающих отказ от
контракта <*>.
--------------------------------
Монография М.Г. Розенберга "Международная
купля-продажа товаров. Комментарий к
правовому регулированию и практике
разрешения споров" включена в
информационный банк согласно публикации -
М.: Статут, 2003 (издание второе,
переработанное и дополненное). <*> См.:
Розенберг М.Г. Указ. соч. С. 4 - 7.
Венская
конвенция ООН 1980 г. не регулирует такого
важного вопроса в области международного
коммерческого права, как исковая давность.
Институт исковой давности получил
самостоятельное закрепление в отдельном
нормативно-правовом акте, также
разработанном в рамках ЮНСИТРАЛ, а именно, в
Нью-Йоркской конвенции ООН 1974 г. об исковой
давности в международной купле-продаже
товаров <*>. СССР не участвовал в этой
Конвенции, Россия также ее не
ратифицировала, следовательно, к
отношениям по международным коммерческим
контрактам с участием российских
юридических и физических лиц применяется
не специальный срок исковой давности,
установленный Конвенцией в 4 года, а общий
срок исковой давности, который будет
определен применимым национальным правом
(по российскому законодательству он
установлен в 3 года) <**>. Нью-Йоркская
конвенция ООН 1974 г. была изменена
Протоколом 1980 г., принятым одновременно с
Венской конвенцией ООН 1980 г. с целью
приведения ее положений в соответствие с
нормами последней. В настоящее время в
измененной версии Нью-Йоркской конвенции
ООН 1974 г. участвует около 20 государств.
--------------------------------
Монография М.Г.
Розенберга "Контракт международной
купли-продажи. Современная практика
заключения. Разрешение споров" включена в
информационный банк согласно публикации -
М.: Издательство "Книжный мир", 2003 (издание
четвертое, переработанное и дополненное).
<*> Текст Конвенции опубликован в
Приложении к книге Розенберга М.Г. Контракт
международной купли-продажи. Современная
практика заключения. Разрешение споров. М.,
1998. С. 231 - 249.
<**> Подробное
исследование института исковой давности в
МЧП содержится в книге Розенберга М.Г.
Исковая давность в международном
коммерческом обороте: практика применения.
М., 1999. См. также: Сарбаш С. Вопросы исковой
давности // Хозяйство и право. 2000. N 4. С. 17 -
28.
Успех Венской конвенции ООН 1980 г.
оказал влияние и на процесс унификации
коллизионно-правовых норм в области
международной торговли, что нашло
отражение в разработке и принятии под
эгидой Гаагской конференции по
международному частному праву Гаагской
конвенции 1986 г. о праве, применимом к
договорам международной купли-продажи
товаров <*>. Гаагская конвенция 1986 г.
служит дополнением Венской конвенции ООН
1980 г. и определяет право, применимое к
международным коммерческим контрактам,
когда стороны таких контрактов имеют
коммерческие предприятия на территории
разных государств. Кроме этого, Конвенция
содержит принципы для регулирования трех
важных аспектов, предваряющих основной
вопрос о применимом праве, которые
затрагивают:
--------------------------------
<*>
Дмитриева Г.К., Филимонова М.В.
Международное частное право (Действующие
нормативные акты). М., 1999. С. 246 - 253.
1)
наличие и материальную действительность
самого соглашения сторон о выборе
применимого права;
2) наличие и
материальную действительность
международного коммерческого контракта
или его условий;
3) формальную
действительность международного
коммерческого контракта <*>.
--------------------------------
<*> См.: Вилкова Н.
Унификация коллизионных норм в сфере
международных коммерческих контрактов
(Гаагские конвенции) // Хозяйство и право. 1997.
N 12. С. 139 - 147; Толстых В. Коллизионное
регулирование договорных отношений //
Хозяйство и право. 2002. N 11. С. 92 - 96.
3)
Международные обычаи
Кроме
национального законодательства и
международных договоров к числу источников
международного коммерческого права
относятся и международные обычаи,
занимающие в иерархии таких источников
весьма значительное место. Международный
торговый обычай характеризуется в научной
литературе как единообразное правило
поведения, сложившееся в практике
международной торговли в результате
неоднократного воспроизведения одних и тех
же действий, т.е. как единообразная
международная обычно-правовая норма
гражданско-правового характера. Для
квалификации правила в качестве
международного торгового обычая
необходимы два обстоятельства: 1)
устойчивая единообразная практика
международной торговли; 2) санкционирование
государством такой практики, а именно,
возникающего на ее основе правила
поведения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Зыкин И.С. Обычаи и обыкновения в
международной торговле. М., 1983. С. 13,
84.
Международный торговый обычай, как,
впрочем, и любой источник права,
характеризуется двумя признаками:
нормативностью, т.е. применением к
неопределенному кругу субъектов, и
общеобязательностью, т.е.
общепризнанностью такой нормы в качестве
юридически обязательного правила
поведения. Как правовая норма обычай должен
быть широко известен, ибо в противном
случае сторонам придется доказывать его
существование. Вместе с тем неписаный
характер обычая ставит массу вопросов в
отношении его единообразного толкования и
применения. Систематизацию обычаев и
обыкновений международной торговли
проводит Международная торговая палата
(МТП), которая фиксирует их в письменной
форме, издавая сборники унифицированных
правил, обычаев и практики в виде отдельных
публикаций.
Такие сборники
самостоятельной юридической силы не имеют,
но применяются при наличии ссылки на них в
контракте. В научной литературе подобные
акты именуются торговыми обыкновениями,
основная характеристика которых состоит в
том, что правила, в них содержащиеся,
считаются входящими в состав
волеизъявления сторон по сделке в случае их
соответствия намерениям последних <*>.
Применительно к международным торговым
обычаям в качестве документа МТП следует
указать ИНКОТЕРМС в редакции 2000 г. Этот
документ содержит Международные правила по
унифицированному толкованию торговых
обычаев и терминов, существующих и
применяющихся в области международной
торговли, однако их фиксация в письменном
виде в качестве публикации МТП не означает
придания им письменной формы в юридическом
смысле, т.к. МТП, будучи международной
неправительственной организацией, не
обладает правом проводить кодификации
правовых норм.
--------------------------------
<*> Там же. С. 17.
В теории международного
коммерческого права одним из важнейших
считается вопрос о соотношении таких
категорий, как торговый обычай, обычай
делового оборота и национальное
законодательство. Ст. 5 первой части
Гражданского кодекса РФ от 30 ноября 1994 г. в
редакции от 23 декабря 2003 г. <*> содержит
дефинитивную юридическую норму,
определяющую понятие обычая делового
оборота, под которым понимается
сложившееся и широко применяемое в
какой-либо области предпринимательской
деятельности правило поведения, не
предусмотренное законодательством,
независимо от того, зафиксировано ли оно в
каком-либо документе. Кроме того, согласно
ст. 309 ГК РФ обязательства должны
исполняться надлежащим образом в
соответствии с условиями обязательства и
требованиями закона, иных правовых актов, а
при отсутствии таких условий и требований -
в соответствии с обычаями делового оборота
или иными обычно предъявляемыми
требованиями, исходя из чего в науке
гражданского права справедливо замечено,
что "обычай делового оборота" следует
понимать как "не предусмотренное
законодательством или договором, но
сложившееся, т.е. достаточно определенное в
своем содержании, широко применяемое в
какой-либо области предпринимательской
деятельности правило поведения" <**>. В
Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ
и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 "О
некоторых вопросах, связанных с
применением части первой Гражданского
кодекса РФ" от 01 июля 1996 г. <***> говорится,
что под обычаем делового оборота следует
понимать не предусмотренное
законодательством или договором, но
сложившееся, то есть достаточно
определенное в своем содержании, широко
применяемое в какой-либо области
предпринимательской деятельности правило
поведения, например, традиции исполнения
тех или иных обязательств и т.п. (п. 4).
--------------------------------
<*> Собрание
законодательства РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2003. N 52 (ч.
1). Ст. 5034.
<**> Сергеев А.П., Толстой Ю.К.
(ред.) Гражданское право: Учебник. В 3 т. Т. 1.
М., 2003. С. 48.
<***> Вестник Высшего
Арбитражного Суда РФ. 1996. N 9.
Согласно
российскому праву обычаи делового оборота
применяются только в той части, в которой
они не противоречат императивным нормам
гражданского законодательства или
договору, причем в договорных отношениях
перед обычаем имеют приоритет и
диспозитивные нормы закона (п. 2 ст. 5; п. 5 ст.
421 ГК РФ). Однако профессор М.Г. Розенберг
считает, что при применении отечественного
законодательства к отношениям по договору
международной купли-продажи следовало бы
исходить из приоритета обычая делового
оборота над диспозитивной нормой закона. По
мнению автора, в силу п. 2 ст. 427 ГК РФ как
обычаи делового оборота к отношениям
сторон применяются примерные условия,
разработанные для договоров
соответствующего вида и опубликованные в
печати, если в договоре нет ссылки на эти
условия. В силу ст. 431 ГК РФ обычаи делового
оборота входят в число тех обстоятельств,
которые должны учитываться судом или
третейским судом для определения
содержания договора при выяснении
действительной общей воли его сторон, из
чего можно сделать вывод, что отечественным
законодательством обычаи делового оборота
отнесены к подразумеваемым условиям,
которые стороны должны иметь в виду при
заключении договора <*>.
--------------------------------
Монография М.Г.
Розенберга "Международная купля-продажа
товаров. Комментарий к правовому
регулированию и практике разрешения
споров" включена в информационный банк
согласно публикации - М.: Статут, 2003 (издание
второе, переработанное и дополненное).
<*> См.: Розенберг М.Г. Международная
купля-продажа товаров (Комментарий к
законодательству и практике разрешения
споров). С. 28 - 30.
В свете вышеизложенного
можно оценить юридическую природу и
значение ИНКОТЕРМС в качестве одного из
регуляторов международного коммерческого
права. Как справедливо отмечает В.А.
Канашевский, ссылка в контракте на
ИНКОТЕРМС делает их контрактными
условиями, следовательно, вопрос
соотношения положений ИНКОТЕРМС и
национального законодательства, ИНКОТЕРМС
и международных договоров - это вопрос
соотношения конкретного договора
(контракта) с указанными источниками права.
Коль скоро положения контракта действуют в
пределах, определяемых международным
договором и национальным
законодательством, то и соответствующие
условия ИНКОТЕРМС применяются в пределах,
заданных вышеуказанными источниками
права.
Таким образом, юридическая
возможность существования и применения
ИНКОТЕРМС заложена в принципе
диспозитивности регулирования прав и
обязанностей по внешнеэкономической
сделке. Необходимо отметить, что
существование международного торгового
обычая само по себе не зависит от того,
закреплен он в письменной форме или нет.
Однако фиксация правила, которое
изначально носило характер обычая, в
письменной форме ориентирует суд и стороны
внешнеэкономических сделок на обращение
именно к положениям письменного источника,
который в известной степени может
рассматриваться как доказательство
существования самого обычного правила.
Отсюда даже в случаях, когда стороны не
сослались на положения ИНКОТЕРМС, суд может
применить к договору эти правила,
рассматривая их как одно из доказательств
существования торгового обычая <*>.
--------------------------------
<*> См.: Канашевский
В.А. Международный торговый обычай и его
место в правовой системе Российской
Федерации // Журнал российского права. 2003. N 8.
С. 130.
ИНКОТЕРМС не только служат
доказательством существования
международного торгового обычая, но и сами
оказывают влияние на развитие торговой
практики, даже опережая в этом смысле
формирование обычая и тем самым приобретая
по отношению к нему самостоятельный статус.
Таким образом, возникает ситуация, когда
соответствующая торговая практика
появляется на основании рекомендаций и
разработок МТП, а не наоборот. Этот процесс
был охарактеризован профессором И.С.
Зыкиным как "сознательное
