Международное коммерческое право: современные тенденции в развитии
формирование обычая" <*>. По мнению В.А.
Канашевского, в России ИНКОТЕРМС
рассматриваются в качестве неофициальной
кодификации, не имеющей самостоятельной
юридической силы (юридическое значение
имеют лишь положения контракта,
содержащего ссылку на ИНКОТЕРМС). Если
искать аналог во внутреннем российском
праве, то акты МТП, в том числе ИНКОТЕРМС,
могут быть охарактеризованы как примерные
условия договора (ст. 427 ГК РФ), обычно
разрабатываемые предпринимательскими
объединениями для облегчения процесса
заключения и исполнения договора (типового
договора, проформы и т.д.). Не обладая
самостоятельной юридической силой, такие
акты оказывают значительное влияние на
регулирование отношений с участием
предпринимателей, порой даже большее, чем
принятые в той или иной стране официальные
источники права <**>.
--------------------------------
<*> См. об этом
подробнее: Зыкин И.С. Негосударственное
регулирование // В кн.: Богуславский М.М.
(ред.) Международное частное право:
современные проблемы. М., 1994. С. 407 - 409.
<**> Канашевский В.А. Указ. соч. С.
133.
Однако следует отметить, что
Постановлением Правления
Торгово-промышленной палаты РФ N 117-13 от 28
июня 2001 г. ИНКОТЕРМС признаны в России в
качестве торгового обычая <*>. Значение
этого события усиливает п. 6 ст. 1211 третьей
части ГК РФ от 26 ноября 2001 г. <**>, который
гласит, что если в договоре использованы
принятые в международном обороте торговые
термины, при отсутствии в договоре иных
указаний считается, что сторонами
согласовано применение к их отношениям
обычаев делового оборота, обозначенных
соответствующими торговыми терминами. В
этом контексте М.Г. Розенберг приходит к
совершенно справедливому выводу о том, что
после признания Торгово-промышленной
палатой РФ действия на территории России в
качестве обычаев правил ИНКОТЕРМС отпадает
сложившийся в практике подход, в силу
которого положения ИНКОТЕРМС
использовались (когда применимым являлось
российское право), как правило, при наличии
ссылки на них в контракте либо лишь в
определенной мере в качестве ориентира при
толковании условий контракта о базисе
поставки, сформулированного недостаточно
ясно <***>.
--------------------------------
<*>
Торгово-промышленные ведомости. 2001. N 19 -
20.
<**> Собрание Законодательства РФ.
2001. N 49. Ст. 4552.
<***> См.: Розенберг М.Г.
Венская конвенция 1980 г. в практике
Международного коммерческого арбитражного
суда при ТПП РФ // В кн.: Розенберг М.Г. (ред.)
Венская конвенция ООН о договорах
международной купли - продажи товаров. К
10-летию ее применения Россией. М., 2001. С. 27 -
28.
4) Lex merсatoria
Наряду с
межгосударственной кодификацией норм,
относящихся к международным коммерческим
контрактам, которая неизбежно принимает
форму юридически обязательных нормативных
актов, все большее значение приобретает в
последнее время разработка документов,
носящих рекомендательный характер и
обладающих в силу этого большей гибкостью и
адаптированностью. Примером в этом
отношении могут служить Принципы
международных коммерческих договоров,
одобренные УНИДРУА в 1994 г. <*>. По своей
юридической природе Принципы УНИДРУА не
являются юридически обязательным
документом, поэтому степень и широта их
применения в первую очередь будут зависеть
от их авторитетности в деловых кругах.
--------------------------------
<*> Принципы
международных коммерческих договоров (пер.
с англ. А.С. Комарова). М.,
1996.
Преимущественно Принципы УНИДРУА
отражают концепции, которые можно найти
если не во всех, то в большинстве правовых
систем. Однако поскольку Принципы
направлены на обеспечение системы норм,
специально приспособленных к потребностям
международных коммерческих сделок, они
включают также то, что предположительно
является наилучшим решением, даже если оно
еще не стало общепринятым. Целью Принципов
УНИДРУА является установление
сбалансированного свода норм,
предназначенных для использования во всем
мире независимо от правовых традиций, а
также экономических и политических условий
отдельных государств, где они будут
применяться. Это отражено как в форме их
представления, так и в общей политике,
лежащей в их основе. Что касается формы
представления, то Принципы УНИДРУА
намеренно стремятся избежать
использования терминологии, свойственной
какой-либо одной правовой системе.
Международный характер Принципов УНИДРУА
подчеркивается тем обстоятельством, что
сопровождающие каждое их положение
комментарии намеренно воздерживаются от
ссылок на национальное право для
объявления происхождения и смысла
содержащегося решения. Только в тех
случаях, когда норма была заимствована из
Венской конвенции ООН 1980 г., дается прямая
ссылка на ее источник <*>.
--------------------------------
Монография Н.Г.
Вилковой "Договорное право в международном
обороте" включена в информационный банк
согласно публикации - М.: Издательство
"Статут", 2004. <*> В российской научной
литературе общей характеристике Принципов
УНИДРУА и анализу их положений было
посвящено много интересных работ, среди
которых хотелось бы отметить следующие:
Егоров В.В. Некоторые инструменты
негосударственного регулирования в
международной торговле: правовые аспекты //
Государство и право. 2000. N 8. С. 61 - 69; Комаров
А.С. Венская конвенция 1980 г. и Принципы
УНИДРУА // В кн.: Розенберг М.Г. (ред.) Венская
конвенция ООН о договорах международной
купли-продажи товаров. К 10-летию ее
применения Россией. М., 2001. С. 9 - 13; Он же.
Правовое регулирование
внешнеэкономических операций и унификация
права международной торговли // В кн.:
Внешняя торговля на рубеже веков. М., 2001. С. 381
- 400; Вилкова Н.Г. Договорное право в
международном обороте. М., 2002. С. 205 - 214; Бахин
С.В. Субправо (международные своды
унифицированного контрактного права). СПб.,
2002. С. 125 - 187.
Принципы УНИДРУА включают
общие положения, положения о заключении
контрактов, их действительности,
толковании и исполнении. К общим положениям
относятся:
1) свобода сторон вступать в
договор и определять его условия;
2)
необязательность письменной формы
заключения договора и возможность
доказывания факта его заключения любым
способом, включая свидетельские
показания;
3) обязательность договора и
возможность его изменения или прекращения
только в соответствии с его условиями или
по соглашению сторон;
4) преимущество
императивных норм применимого права
(национального, международного,
наднационального) перед положениями
Принципов УНИДРУА;
5) право сторон, кроме
прямо оговоренных в Принципах УНИДРУА
случаев, исключить их применение, отступить
от любых положений или изменить их
действие;
6) учет при толковании
Принципов УНИДРУА их международного
характера и их целей, включая достижение
единообразия в применении;
7) решение
вопросов, прямо не разрешенных в Принципах
УНИДРУА, в соответствии с выраженными в них
общими началами;
8) обязательность для
сторон действовать добросовестно и в
соответствии со стандартами честной
деловой практики в международной
торговле;
9) связанность сторон любым
обычаем, относительно которого они
договорились, и любой практикой, которую
они установили в своих взаимных отношениях,
а также и любым обычаем, который широко
известен и постоянно соблюдается сторонами
в международном обороте в соответствующей
области торговли, за исключением случаев,
когда применение такого обычая было бы
неразумным;
10) порядок извещения
сторонами друг друга, когда такие извещения
требуются <*>.
--------------------------------
<*> См.: Розенберг М.Г. Международная
купля-продажа товаров (Комментарий к
правовому регулированию и практике
разрешения споров). М., 2003. С. 25 - 26.
В
европейском международном частном праве
появился документ аналогичный Принципам
УНИДРУА, а именно, Принципы европейского
контрактного права (в дальнейшем -
Европейские принципы) <*>, который
представляет собой попытку унифицировать
на неформальном уровне общие положения
европейского частного права, касающиеся
заключения, исполнения и прекращения
международных коммерческих контрактов.
Появление принципов УНИДРУА и Европейских
принципов вновь поставило перед научным
сообществом проблему существования в
современном МЧП концепции lex mercatoria. Вопрос
может быть сформулирован следующим
образом: свидетельствуют ли произошедшие в
международном коммерческом праве
изменения, в том числе и связанные с
принятием Принципов УНИДРУА и Европейских
принципов, о формировании lex mercatoria, и если
да, то каковы содержательная и
структурно-функциональная системы этого
правового образования? Постараемся
разобраться в этом более детально.
--------------------------------
<*> Текст
Европейских принципов в редакции 1998 г.
опубликован в Журнале международного
частного права. 1999. N 1 (23). С. 40 - 70.
В основу
концепции lex mercatoria положена идея о том, что в
современных условиях возникла особая
совокупность юридических норм, специально
предназначенных для единообразного
регулирования международных коммерческих
отношений, следовательно, регламентация
международных коммерческих сделок
осуществляется обособленно от
национальных правовых систем <*>. Как
справедливо отмечает С.В. Бахин, основу
рассматриваемой концепции составляет
представление о том, что lex mercatoria не должно
включаться ни в систему международного
права, ни в состав национальных правовых
систем, поскольку представляет собой
автономный правопорядок. Именно это
обстоятельство позволяет говорить о lex
mercatoria как единой теоретической
конструкции, невзирая на отдельные
разногласия ее сторонников.
--------------------------------
<*> В отечественной
науке серьезный анализ обозначенной
проблематики содержится в работах И.С.
Зыкина. См.: Зыкин И.С. Теория "lex mercatoria" // В
кн.: Богуславский М.М. (ред.) Указ. соч. С. 396 -
405; Он же. Внешнеэкономические операции:
право и практика. С. 212 - 231. Из зарубежных
публикаций можно было бы указать следующие:
Lando O. The Lex Mercatoria in International Commercial Arbitration. In:
International and Comparative Law Quarterly, 1985. Vol. 34. Part 4. P. 747 -
768; Berger K.P. The Lex Mercatoria Doctrine and the UNIDROIT Principles of
International Commercial Contracts. In: Law and Policy in International
Business. 1997. N 28. P. 943 - 990; Berger K.P. The Creeping Codification of the
Lex Mercatoria. The Hague, 1999.
Самостоятельной
правовой системой ("третьим правопорядком")
lex mercatoria объявляется в связи с тем, что
создается не государством (как
национальное право), не группой государств
(как международное право), а
непосредственными участниками
международных коммерческих отношений -
предпринимателями. В основе lex mercatoria,
согласно этим представлениям, лежит
практика интернациональной коммерческой
деятельности <*>. В этом контексте lex
mercatoria можно рассматривать как
международное коммерческое право
наднационального (или вненационального)
характера, объединяющее нормы прямого
действия и тем самым устраняющее a priori
исконно существовавшую коллизию между
правовыми системами разных государств.
Совершенно очевидно, что, исходя из
вышеизложенных воззрений, Принципы УНИДРУА
и Европейские принципы рассматриваются
учеными как воплощение, материализация
концепции lex mercatoria, направленной на
унификацию правового регулирования
международного контрактного права
<**>.
--------------------------------
<*> См.:
Бахин С.В. Lex Mercatoria и унификация
международного частного права // Журнал
международного частного права. 1999. N 4 (26). С.
5.
<**> О соотношении Принципов УНИДРУА
и Европейских принципов см.: Hartkamp A.S. The UNIDROIT
Principles for International Commercial Contracts and the Principles of European
Contract Law. In: European Review of Private Law. 1994. N 2. P. 341 -
357.
Если говорить о юридической природе
обоих документов, то следует в первую
очередь подчеркнуть их рекомендательный
характер как инструментов
негосударственного регулирования,
обращение к которым предопределяется
волеизъявлением сторон. Вместе с тем нельзя
не учитывать тот факт, что данные
регулятивные инструменты разрабатывались
в рамках международных
межправительственных организаций
(Принципы УНИДРУА - в рамках УНИДРУА,
Европейские принципы - в рамках
Европейского Союза), имеющих мандат
государств-участников на выработку
международных унифицированных
регуляторов. Такое двойственное положение
дало основание ученым обозначить
рассматриваемое явление как "квазиправовое
(правоподобное) регулирование".
По их
мнению, разрабатываемые международными
организациями правила действительно
близки по форме к правовым нормам,
поскольку представляют собой краткие и
четкие формулы, описывающие надлежащий
порядок действий. Однако в отличие от
правовых норм они не подлежат
принудительному исполнению, ибо такое
принуждение на территории государства
может исходить лишь от него самого и лишь в
отношении санкционированных им
установлений. Государство может
обеспечивать исполнение подобных правил в
принудительном порядке лишь постольку,
поскольку стороны международного
коммерческого контракта договорились об их
применении к своей сделке. Иначе говоря,
квазиправовые правила обязывают стороны не
сами по себе, а лишь становясь частью
контрактных условий <*>.
--------------------------------
<*> См.: Бахин С.В.
Указ. соч. С. 9.
По мнению сторонников
концепции lex mercatoria, одной из ее наиболее
существенных характеристик выступает
обособленность lex mercatoria от систем
национального права и системы
международного права, выраженная в наличии
самостоятельного правового комплекса,
который имеет двухэлементную структуру. С
одной стороны, в его состав включаются
международные договоры и нормативные
документы международных
межправительственных организаций
(например, типовые законы, создаваемые как
модель для национального
законодательства); с другой стороны, в его
состав входят международные торговые
обычаи, обыкновения и нормативные
документы международных
неправительственных организаций (например,
унифицированные правила, общие условия,
типовые контракты, руководства по
составлению контрактов, обобщенная
практика). Совершенно очевиден критерий
включения тех или иных документов в состав
lex mercatoria - его применимость в международном
коммерческом обороте, тем не менее
различная юридическая природа таких
документов не позволяет полностью отнести
их к числу источников права в строгом
смысле слова.
Таким образом,
конгломерат норм и правил различной
юридической природы вряд ли представляется
возможным признать единой системой
правовых норм, созданных для регулирования
международных коммерческих отношений.
Именно поэтому, на наш взгляд, и была
предпринята попытка разработки единых
сбалансированных документов в форме
Принципов УНИДРУА и Европейских
